[ 童振華 ]——(2006-9-15) / 已閱107293次
合同法講授大綱
童振華
制定合同法的意義
合同法是規(guī)范市場交易的基本法律。涉及各個(gè)領(lǐng)域和方方面面，與生產(chǎn)和生活密切相關(guān)。每年全國訂立合同大約40億份。1997年法院受理經(jīng)濟(jì)案件150萬件，多數(shù)與合同有關(guān)；民事案件300萬件，其中涉及到合同糾紛140萬件。因此，制定統(tǒng)一的合同法，規(guī)范各類合同的訂立、履行和違約責(zé)任等，對保障合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，保障社會主義事業(yè)的發(fā)展，具有十分重要的意義。
我國有三部合同法，隨著改革開放的不斷深入和擴(kuò)大，它們的調(diào)整范圍和有些規(guī)定不能完全適應(yīng)：有些共性的問題不統(tǒng)一，規(guī)定不盡一致，某些規(guī)定較原則；近年來利用合同搞欺詐，損害國家、集體和他人利益的情況較為突出，在防范合同欺詐方面需要作出補(bǔ)充規(guī)定；新出現(xiàn)的合同，如融資租賃、委托、行紀(jì)等合同，需要作出相應(yīng)的規(guī)定。
制定統(tǒng)一合同法的目的有四條：保障市場經(jīng)濟(jì)統(tǒng)一、有序、健康的發(fā)展；與國際銜接，促進(jìn)對外經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、技術(shù)的交流與合作；維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益；維護(hù)國家和社會公共利益，必須由國家管的，要給予相應(yīng)的法律手段和依據(jù)，不該干預(yù)的不要干預(yù)。
總則
第一章 一般規(guī)定
一、 合同的概念
合同法第二條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（2#，指第二條；3#指第三條）
合同有廣義與狹義之分，廣義合同包括民事合同、行政合同、勞動合同。民事合同廣義（當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議）包括債權(quán)合同、物權(quán)合同、身份合同，狹義民事合同專指債權(quán)合同。合同法采用了最狹義的民事合同概念，即債權(quán)合同。
協(xié)議通常是合同的同義詞。但協(xié)議一詞句意義比較廣泛，指兩個(gè)或兩個(gè)以上的人在某問題上有一致的、完全的、確定無疑的意愿。合同為一項(xiàng)可產(chǎn)生法律認(rèn)可或強(qiáng)制執(zhí)行的義務(wù)的協(xié)議。
協(xié)議須有兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人。（如果當(dāng)事人有不同身份，一個(gè)人以某種身份可與本身以另一身份成立合同。）
將合同視為協(xié)議，源于羅馬法：“契約是得到法律承認(rèn)的債的協(xié)議。”大陸法系繼承這個(gè)觀點(diǎn)：“契約，為一個(gè)或數(shù)人對另一人、數(shù)人承擔(dān)給付物、作和不作某事的合意。”（〈法國民法典〉1101#）。而〈德國民法典〉則使用“法律行為”的概念，認(rèn)為：契約是發(fā)生、變更民事權(quán)利關(guān)系的法律行為。
法律行為中，僅含有一個(gè)意思表示的，如撤消、解除、遺囑、廣告等，是單方法律行為，不是合同。法律行為中，由兩個(gè)以上的意思表示所合成的，即相互合意的意思表示，是合同。
普通法系認(rèn)為：合同為具下述效果的承諾或一組承諾：假如承諾人違反這些承諾，法律給予受承諾人索取補(bǔ)救的權(quán)利，又或法律承認(rèn)承諾人有履行這些承諾的義務(wù)。
二、合同法的適用范圍
2#：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
1、擴(kuò)大了適用范圍
合同主體包括中國、外國的自然人之間、組織之間、以及自然人與組織之間訂立的合同。合同的種類，包括經(jīng)濟(jì)合同、技術(shù)合同以及其他民事合同。
2、合同是平等主體之間的民事法律關(guān)系
政府依法管理，如，財(cái)政撥款、征用、征購，不適用合同法。
企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn)責(zé)任制，不適用合同法。
“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定，“（2#）
3、政府參與合同問題：A政府機(jī)關(guān)作為平等主體與對方簽訂合同，如購買辦公用品，屬于一般的合同關(guān)系，適用合同法。B行政管理的協(xié)議，如有關(guān)綜合治理、計(jì)劃生育、環(huán)境保護(hù)等協(xié)議，不是民事合同，不適用合同法。C政府采購，目的是防止浪費(fèi)、杜絕腐敗、保護(hù)民族工業(yè)，要專門制定政府采購法。D指令性任務(wù)或國家訂貨任務(wù)，按合同法第38條規(guī)定（“國家根據(jù)需要下達(dá)指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)的，有關(guān)法人、其他組織之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。”）
三、合同法的基本原則：
合同法關(guān)于合同的訂立、效力、履行、違約責(zé)任等等以及各個(gè)分則的內(nèi)容，都是根據(jù)這些基本原則規(guī)定的。合同法律的基本原則是合同當(dāng)事人在合同活動中應(yīng)當(dāng)遵守的基本準(zhǔn)則，也是人民法院、仲裁機(jī)關(guān)在審理、仲裁合同糾紛時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循的原則。了解和掌握合同法的基本原則，對于正確理解合同法的有關(guān)規(guī)定，意義重大。
1、 平等、自愿
自愿原則體現(xiàn)了民事法律關(guān)系的基本特征。民事活動除法律強(qiáng)制性的規(guī)定外，由當(dāng)事人自愿約定。A合同當(dāng)事人之間的關(guān)系，合同法3#：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給領(lǐng)一方。”B當(dāng)事人與其他人之間的關(guān)系，4#：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。”
平等是自愿的前提。商品交換是以商品價(jià)值為標(biāo)準(zhǔn)，不以交換者的地位為標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，合同是平等主體之間的法律行為。這就決定了當(dāng)事人法律地位平等。
自愿原則貫徹合同活動的全過程：A訂不訂自愿；B與誰訂自愿；C合同內(nèi)容自愿約定；D約定違約責(zé)任；E自愿選擇解決爭議的方式；F履行過程中可以協(xié)議變更、補(bǔ)充、解除合同。
自愿不是絕對的，應(yīng)當(dāng)遵守法律、尊重公德。
2、公平、誠實(shí)信用
5#：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定個(gè)方的權(quán)利和義務(wù)。”6#：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。”
有些國家將公平、誠實(shí)信用視為合同法的最高準(zhǔn)則。
公平、誠實(shí)信用原則要求：A按公平原則確定雙方權(quán)利義務(wù)，不得欺詐，不得假借訂立合同惡意磋商（42#）；B履行時(shí)遵循誠實(shí)信用原則，履行通知、協(xié)助、提供必要條件、防止損失擴(kuò)大、保密等義務(wù)；C根據(jù)公平原則確定違約責(zé)任；D合同終止后，也應(yīng)履行“后契約義務(wù)”如通知、協(xié)助、保密等。
法院、仲裁機(jī)關(guān)在審理案件時(shí)，可以根據(jù)公平、誠實(shí)信用原則維護(hù)和平衡當(dāng)事人之間的利益；合同約定不明確或無約定時(shí)，運(yùn)用公平、誠實(shí)信用原則進(jìn)行解釋或裁判。
3、守法，不得損害社會公共利益
7#：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。”
國家對合同的干預(yù)，是依法干預(yù)。在不違背法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的前提下的合同自愿。A強(qiáng)制性規(guī)定，如不得惡意串通損害國家、集體或者第三人利益，必須遵守；倡導(dǎo)性規(guī)定，如合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，合同生效后，合同內(nèi)容未約定或不明確的，首先由當(dāng)事人協(xié)議補(bǔ)充（61#）。然后，才適用62#。
4、依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力
8#：“依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定旅行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。”
第二章 合同的訂立
一、 合同當(dāng)事人
9#：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。”
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