[ 周舟 ]——(2006-4-5) / 已閱48085次
二、與誰簽約
《孫子兵法》云：知己知彼，百戰(zhàn)不殆。商場如戰(zhàn)場，交易亦如此，因此交易前非常有必要查清“敵人”底細，以降低簽約風險。
1、注冊地址
在中國，公司的注冊地址就是其住所。住所具有特定的法律含義，根據(jù)《民法通則》規(guī)定，法人以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。中國采取住所單一主義，自然人或法人只能有一個住所，但可能有多個居所或多個辦事機構(gòu)。法人的住所屬于登記必要記載事項，法人住所應以營業(yè)執(zhí)照登記記載為準。
住所往往與法院管轄權聯(lián)系在一起，根據(jù)中國法律規(guī)定，如當事人無特別約定或無專屬管轄情形下，一般適用“原告就被告”的司法管轄原則。
在合同會簽過程中發(fā)現(xiàn)有的合同把中建總公司的住所寫成麥子店街（略），這是不準確的。總公司的住所應當是三里河（略），麥子店街是其營業(yè)所在地，這時我們可以使用地址，因為地址的概念相對模糊，可以指住所，也可指公司主營業(yè)務所在地。
2、簽約對象主體性質(zhì)
此處所謂主體性質(zhì)指的是簽約對象的組織形式，是有限責任公司、股份有限公司還是全民所有制企業(yè)，是普通合伙還是有限合伙，或者是個人獨資企業(yè)？這里的差別還是很大的，有限責任公司和股份有限公司適用《公司法》，而全民所有制企業(yè)適用《企業(yè)法》，普通合伙成員對外承擔無限連帶責任，而有限合伙中普通合伙人對外承擔無限連帶責任，有限合伙人則承擔有限責任（中國目前不允許注冊有限合伙，根據(jù)美國統(tǒng)一合伙法，有限合伙應至少有一名普通合伙人），個人獨資企業(yè)其投資人以企業(yè)資產(chǎn)及其個人資產(chǎn)對外承擔無限責任，而且個人獨資企業(yè)在訴訟過程中可以企業(yè)名義訴訟，亦可以個人名義訴訟。
3、公司國籍
該部分條款對于涉外合同非常重要。
公司國籍與公司資本制度存在很緊密的聯(lián)系，目前各國資本制度主要包括授權資本制、法定資本制或者二者的折衷。
英美法系國家一般采用授權資本制，而且這些國家大多沒有最低資本額限制，比如英、美兩國。根據(jù)英美公司法，授權資本制是指公司章程中必須載明公司資本總額，但公司在設立時不必發(fā)行全部授權資本，只需部分發(fā)行即可，剩余部分授權董事會根據(jù)公司經(jīng)營需要分次發(fā)行。所以英美法系公司存在授權資本與發(fā)行資本的區(qū)別，可能有的公司登記證書上記載資本總額為一億美元，而實際已發(fā)行資本才一萬美元，一億是虛，一萬為實。
這類公司的極端典型就是離岸公司，即在離岸法域依據(jù)該法域的離岸公司法注冊成立的公司。離岸公司不允許在離岸法域本土進行經(jīng)營，即注冊地與經(jīng)營地相分離。現(xiàn)在比較著名的離岸法域如英屬維爾京群島、百慕大群島、開曼群島、庫克群島等。離岸公司資本金要求很低，管理極為松散，對公司股東、董事、和財務狀況等也沒有信息披露要求，很容易成為“殼”公司，因此與之交易應格外謹慎小心。
大陸法系國家則一般采用法定資本制，即公司在設立時，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一次發(fā)行，全部認足或募足，否則公司不得成立。但是關于認購股份價款是否應一次性繳付，各國存在不同的規(guī)定。中國實行嚴格的法定資本制，即一次發(fā)行、一次認購、一次繳付，只有對外商投資公司例外允許分期繳納。
當然，注冊資本只是衡量一個公司清償能力的重要參考，清償能力和信用最終還是取決于公司凈資產(chǎn)，因此不管是授權資本制還是法定資本制，在考慮公司注冊資本的基礎上，應同時關注其實際凈資產(chǎn)。
三、小心《意向書》
傳統(tǒng)觀念認為意向書只是聲明雙方合作的意愿，對當事人并無拘束力。這種觀念需要適當?shù)男拚庀驎吮砻麟p方愿意就特定事項進一步合作外，還會就合同簽訂前雙方權利義務關系作出約定。以股權買賣為例，意向書的簽署并不意味著雙方必然發(fā)生股權買賣的權利義務關系，但賣方可能因此負有提供公司信息的義務，買方則負有相應的保密義務。
工程招投標過程中，在簽發(fā)中標函或合同簽署前，業(yè)主基于工期考慮會先行向承包商簽發(fā)意向函，承包商執(zhí)此意向函即可進場實施開工準備行為。關于意向函的效力認定，法院也經(jīng)歷了從無到有的過程，中國業(yè)主法律意識淡薄，鮮見簽發(fā)意向函之先例，因之所引起的訴訟更是少見，謹以英國案例說明。
早期英國法院認為業(yè)主簽發(fā)意向函并不意味著與承包商之間成立了合同關系，承包商根據(jù)意向函所為之準備行為使之與業(yè)主之間成立一種準合同（quasi-contract），承包商可基于不當?shù)美╱njust enrichment）請求業(yè)主付款。但后來法院發(fā)現(xiàn)，如此斷案，一旦承包商行為不當，則業(yè)主權益無法得到有效保障，業(yè)主沒有違約救濟的權利，因為意向函不被認為是合同，既無約則不存在所謂違約。因此法院逐漸傾向于認可意向函的合同效力，其中權利義務約定明確的條款具有合同拘束力，有時在意向函無約定情形下，甚至采用合同補缺規(guī)則（gap-filler）或默示條款補充意向函條款以供執(zhí)行。
法院的態(tài)度使得業(yè)主在簽發(fā)意向函時變得格外謹慎，一般都會在意向函中特意明確以下內(nèi)容，作為承包商則應留意其中關于支付的內(nèi)容。
（1）申明業(yè)主接受投標書及其先決條件。
（2）明確承包商根據(jù)意向函可以實施的準備工作，如開工動員、定購材料、現(xiàn)場臨建等。
（3）對承包商準備工作的支付。
（4）要求承包商確認收到意向函，并接受意向函條件。
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