[ 周舟 ]——(2006-4-5) / 已閱48084次
Contract Drafting
——合同寫作藝術(shù)點(diǎn)滴
作者：周舟
合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更或者終止權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，是交易當(dāng)事人自愿達(dá)成的關(guān)于交換的合意。市場經(jīng)濟(jì)社會(huì)，合同無處不在，法諺所謂“契約的總和即為市場”。因此，在公司的經(jīng)營過程中，我們不可避免的要與各種合同打交道。但是因合同分歧或違約引起的訴訟或仲裁成本甚高，甚至可能吞噬交易本身為當(dāng)事人雙方帶來的利益。
在針鋒相對的訴訟中，合同中每一句話，每一個(gè)詞，每一個(gè)字，都意味著潛在的輸或贏，可謂一字千金。合同文本起草的好，會(huì)抑制對方的訴訟沖動(dòng)，或者在將來的訴訟中搶占先機(jī)。因此合約人員在合同起草時(shí)應(yīng)把握小心謹(jǐn)慎和深思熟慮的原則，以避免公司陷入訴訟負(fù)累。
本文基于思考和實(shí)踐，期于拋磚引玉。
一、合同結(jié)構(gòu)
一份完整的合同通常可以分為標(biāo)題、序文、定義條款、主文條款、結(jié)尾等五大部分，釋義如下。
1、標(biāo)題
合標(biāo)標(biāo)題直接說明了交易的性質(zhì)。盡管當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是通過合同各個(gè)條款來確定，標(biāo)題無實(shí)質(zhì)影響，但為方便辨識(shí)，應(yīng)據(jù)合同性質(zhì)為其冠名，比如“北京新保利大廈土方工程分包合同”，以保持合同標(biāo)題與合同內(nèi)容的一致性。
2、序文
在合同標(biāo)題之后、合同條款之前通常會(huì)先有一段序文，目的在于簡略介紹合同規(guī)范內(nèi)容之人、事、時(shí)、地、物等背景，讓人在閱讀合同前先有個(gè)基礎(chǔ)認(rèn)識(shí)和心理準(zhǔn)備，同時(shí)也是介紹合同締結(jié)的背景。序文包括兩部分，即開場白和鑒于內(nèi)容。
關(guān)于開場白，說明合同雙方當(dāng)事人姓名或名稱及簡稱、當(dāng)事人住所或主營業(yè)所、公司法定代表人等基礎(chǔ)信息，相當(dāng)于陌生人首次見面時(shí)互致自我介紹。該部分自我介紹，看似簡單，實(shí)際非常重要，均為合同法中規(guī)定的必備的實(shí)質(zhì)性條款。
關(guān)于鑒于，是由數(shù)個(gè)以“鑒于”字樣開頭的句子組合而成，表明當(dāng)事人乃是基于對諸如雙方主體資格、資質(zhì)、或經(jīng)營業(yè)績、訂約目的、訂約背景等事實(shí)的共同認(rèn)識(shí)或特定認(rèn)可，方簽署此合同。鑒于內(nèi)容一般不對合同雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系作具體規(guī)定。
3、定義
定義是合同中很重要的部分。將合同中不斷出現(xiàn)的特定概念用簡單的一兩個(gè)字代替，可以提升合同語言的精確性，而且避免重復(fù)冗長的敘述占去太多不必要的篇幅，減輕閱讀負(fù)擔(dān)。
4、主文
主文是合同中最核心的部分，也是篇幅最大的部分，與當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生最直接、最密切的牽連，比如分包合同中的價(jià)格條款、支付條款和分包工程范圍等，采購合同中的標(biāo)的物種類、數(shù)量和單價(jià)、交貨方式和交貨地點(diǎn)等。主文條款一般分為特殊條款和格式條款。
特殊條款是特定性質(zhì)的合同中才會(huì)出現(xiàn)的條款，是合同的個(gè)性條款，比如合資合同中的董事會(huì)組成、出資比例等，在抵押或保證合同中就不會(huì)出現(xiàn)該類條款。相反，諸如抵押擔(dān)保范圍和抵押期限等約定則屬于抵押合同的個(gè)性條款。
格式條款指的是不論合同性質(zhì)如何，幾乎所有的合同中都會(huì)記載的條款，例如不可抗力、爭議解決、法律適用、合同轉(zhuǎn)讓、合同生效等條款。格式條款一般為預(yù)制，使用時(shí)視具體情形作相應(yīng)調(diào)整。
5、結(jié)尾
合同的結(jié)尾包括簽字欄、簽署日期、公證詞、附件等。在制作簽字欄時(shí)，應(yīng)在合同文本中打印簽字人姓名，以利于簽字體潦草時(shí)對比辨認(rèn)。
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