[ 黃建華 ]——(2004-4-25) / 已閱36278次
其二，從這兩大基本原則的功能的發揮渠道看，也別有道理。刑法基本原則發揮其功能，鑒于其較大的強制性和低明確度，一般不直接通過個人的蹈循遵依以竣其事，常須以立法和司法為中介；民法基本原則，因具較大明確度和可操作性，甚至可以作為行為人的行為尺度；而立法、司法途徑則與前者共之。
其三，從這兩大基本原則的功能與道德平面的高下看，情況也是不同的。刑法基本原則是對社會重大惡性的節制或懲罰，同時這種被節制與懲罰的惡性易于違背道德甚至常去之甚遠，而刑法基本原則的功能僅是止住這種重大惡性，使之不至于為害或再為害，因而去道德的“向善”之要求自然是長途。民法基本原則卻不然，它有明顯的“善”的要求，如誠實信用之類，故而，從整體上來看，民法基本原則的功能最能觸及道德或護壘道德，因此最具道德“水拔”。
其四，從這兩大基本原則的功能與經濟利益的及身的程度看，二者也截然分道。刑法基本原則處理的是“罪”與“罰”的相關問題，最終達到的是預防犯罪、懲罰犯罪者、保護受害者，所以一般不直接與利益的得失增損掛鉤，與經濟利益關聯尤寡；民法基本原則的功能則當然與經濟利益脫不了干系，這也是民事法律關系私法性質這種法律基因所決定的。
經過這樣一番研究比較，筆者認為，罪刑法定原則、罪刑相適應原則，無論從我國現有法律規定還是從學理上看，都可以成其為刑法的基本原則。法律面前人人平等卻有無視刑法基本原則與憲法基本原則的差異而生硬搬用之弊，為突顯其刑法特色，依筆者所見，可將其改作“刑法平等適用原則”。而主客觀相統一，其地位固然重要，筆者以為，將其列為刑法基本原則視野并不與前文所論要求相沖突，只是嫌其與罪刑相適應有明顯的重疊之跡，因為“罪當其罰、罰當其罪”理應含有與主客觀相關要求結合的內容。
三.結語
刑法基本原則所系重大，在整個刑法規范制定實施的過程中都有著舉足輕重的意義。然而欲將這一問題徹底澄清，對任何人而言皆非易事，因為無論是刑法本身還是刑法環境乃至整個法宇宙都在時刻不停地經歷著各式各樣的發展變化，這就使得該問題的探究的難度愈加增大，相應地，對人們的要求也隨之提高。
筆者以為，隨著社會發展和刑法學進步，刑法基本原則也會有所演變，新的刑法基本原則定然會出現，這也是法與社會相協調并進的要求。但是對于刑法基本原則的“補給”也須審慎，新出現的原則究竟屬于刑法基本原則與否以及該如何判斷，均應經過科學的分析；況且，一個科學的刑法體系的基本原則不能也不應當頻繁更迭或“刷新”。
故此，對刑法基本原則系統、反復地探究是有其必要的；而且，如此上下求索也必，將有助于科學的刑法基本原則的體系玉成，進而促進整個法律體系的發展與完善。
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[1] 見Black’ Law Dictionary, West Co .1983. P1074.
[2] 《法理學》 張文顯主編，北京大學出版社、高等教育出版社1999年版，79頁.
[3] 《法理學》 葛洪義主編，中國政法大學出版社1999年版，98頁.
[4] 《法理學》 張文顯主編，北京大學出版社、高等教育出版社1999年版，74頁.
[5] 《法理學》 張文顯主編，北京大學出版社、高等教育出版社1999年版，75頁.
[6] 同上.
[7] 《法理學》 葛洪義主編，中國政法大學出版社1999年版，99頁.
[8] 《刑法學》 張明楷著，法律出版社1997年版，21頁.
[9] 《刑法學》 高銘暄、馬克昌主編，北京大學出版社、高等教育出版社2000年版，25頁.
[10]《刑事法總論》 陳興良主編，群眾出版社2000年版，128頁.
[11]《刑法教科書》何秉松主編，中國法制出版社1993年版，30~31頁.
[12]《<刑法>基本原則的新解讀》：賈凌、曾粵興，刑事審判網，2004年3月15日.
[13]《<刑法>基本原則的新解讀》：賈凌、曾粵興，刑事審判網，2004年3月15日.
[14]《論刑罰個別化原則》，周振想, 載于《社會科學戰線》1990年第2期.
[15]《刑罰通論》，馬克昌主編, 武漢大學出版社，1995，508頁以下.
[16]《<刑法>基本原則的新解讀》：賈凌、曾粵興，刑事審判網2004年3月15日.
[17]《法理學》 葛洪義主編，中國政法大學出版社1999年版，111頁.
[18] 《認真對待權利》，（美）羅納得•德沃金著，中國政法大學出版社1998年版，111頁.
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