[ 李衛(wèi)存 ]——(2011-9-2) / 已閱16163次
四、有限公司成立后設(shè)立協(xié)議的效力問(wèn)題
（一）公司成立后設(shè)立協(xié)議是否具有效力
在公司法理論界有人認(rèn)為，公司設(shè)立協(xié)議的效力期間為，公司成立之前，在公司成立后，公司設(shè)立人轉(zhuǎn)為公司股東，他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)由公司章程予以調(diào)整，公司設(shè)立協(xié)議不再具有法律效力，對(duì)此筆者持不同觀點(diǎn)，比如我國(guó)公司法第二十八條明確規(guī)定：“ 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”在此公司法只規(guī)定了股東的違約責(zé)任，卻并未明確承擔(dān)方式及標(biāo)準(zhǔn)，筆者認(rèn)為，在不違反公司相關(guān)法律法規(guī)和公司章程的前提下，如果公司設(shè)立協(xié)議對(duì)于違約責(zé)任有明確具體約定的也應(yīng)當(dāng)適用。因?yàn)樵诓贿`反法律法規(guī)的情況下，作為民事合同的公司設(shè)立協(xié)議是具有法律效力的，公司的成立并不導(dǎo)致公司設(shè)立協(xié)議必然產(chǎn)生效力終止。
（二）公司成立后設(shè)立協(xié)議的適用
有限公司成立以后，設(shè)立協(xié)議的效力并不必然終止，那么有限公司成立后，在設(shè)立協(xié)議和公司章程均有效存在的情況下，應(yīng)如何適用設(shè)立協(xié)議呢，筆者認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)具體情形來(lái)具體確定如何適用。
設(shè)立協(xié)議中與公司章程內(nèi)容一致的條款，其效力隨協(xié)議內(nèi)容被章程吸收，而轉(zhuǎn)化為公司章程效力；公司章程中沒(méi)有涉及的內(nèi)容除有特別約定外，公司成立后，這些條款將作為公司章程內(nèi)容的補(bǔ)充在各發(fā)起人之間繼續(xù)有效；設(shè)立協(xié)議中與公司章程內(nèi)容相沖突的條款，因其內(nèi)容被公司章程所更改而效力終止，在此情形下應(yīng)適用公司章程。對(duì)與公司章程內(nèi)容相沖突，但各設(shè)立人之間有特別約定條款的在各協(xié)議人之間適用設(shè)立協(xié)議。
應(yīng)該特別強(qiáng)調(diào)的是，公司設(shè)立協(xié)議是各協(xié)議人之間訂立的協(xié)議，所以只對(duì)簽訂該協(xié)議的設(shè)立人具有約束力，對(duì)其他人則沒(méi)有約束力。
結(jié)語(yǔ)
公司設(shè)立協(xié)議本質(zhì)是設(shè)立人之間為設(shè)立公司而達(dá)成的民事合同，是出資人共同意志的表現(xiàn)，出資人如能在設(shè)立協(xié)議中設(shè)立相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)防范條款、懲罰性違約條款，就能有效的防止公司設(shè)立過(guò)程中各種法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，從而更好的維護(hù)各設(shè)立人的合法利益。
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