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公司法

第二部分試題分類評析

六、案例分析

〔1998年〕
1(本題12分)N市江東電機廠為一家中型國有企業。1994年9月，該廠兼并了本市四家小型
國有企業，改組為江東機電有限責任公司(簡稱“江東公司”)。
1996年4月，江東公司兼并長期虧損的國有企業N市東風電器廠(簡稱“東風廠”)。隨后江東
公司與東風廠的上級主管部門市機械局簽訂了兼并協議。江東公司派出的管理人員進駐東風
廠后發現，該廠資產440萬元，負債500萬元(含拖欠工商銀行的貸款400萬元)，但其生產的
電動工具供不應求。江東公司遂撤回向工商管理部門提交的兼并登記申請。同年7月，經市
機械局同意，江東公司與東風廠達成如下協議：①江東公司投入資金120萬元，東風廠以電
動工具車間整體協議作價80萬元(實價應為90萬元)作為出資，成立“江風電器有限公司”；
②東風廠的其余部分，由江東公司下屬非法人企業紅云開關廠承包經營，承包期間的流動資
金和經營風險均由承包方承擔。
1996年11月，經市機械局同意，紅云開關廠以東風廠的名義，將東風廠的一部分廠房和設備
壓價出售給江東公司下屬非法人企業新聲電扇廠。
1997年7月，工商銀行向N市中級人民法院提起對東風廠追索債務的民事訴訟。同月，東風廠
報請市機械局批準，向N市L區人民法院申請宣告破產。會計報表顯示，該廠現有資產200萬
元，負債600萬元。
根據上述事例，請回答下列問題：
1江東公司與市機械局的兼并協議在1996年7月以后是否仍然有效?理由是什么?
2江東公司與東風廠在合資成立江風電器有限公司過程中有何不當行為?
3紅云開關廠在承包期間有何不當行為?其民事責任應由誰承擔?
4東風廠破產時的資產和負債情況與江東公司有何關聯?
5工商銀行在本案中有權提出哪些請求?
☆1無效，因為江東公司與東風廠達成合資協議是經市機械局同意的，應該說是市機械局
同意由新協議取代了舊協議。
2雙方協議將國有資產——電動工具車間整體低價作為了東風廠的出資。
3紅云開關廠以東風廠的名義，將東風廠的一部分廠房和設備壓價出售。因為紅云開關廠
是江東公司的下屬非法人企業，因此，紅云開關廠的民事責任應由江東公司承擔。
4江東公司和紅云開關廠因上述2和3的行為，導致東風廠破產時資產減少，負債增加。
5工商銀行可作為破產債權人申報債權，請求參與破產財產分配。
據筆者了解，參加98年律考的很多考生在讀完此題后都不知如何下手作答，有一些人甚至
感到腦中一片空白，茫然無措。其實，本題并不甚難，甚至很簡單。考生感到不知如何作答
的原因是本題內容對考生較陌生，平時訓練時從未見過這樣的案例題，以至一時被“唬”住
了
。考生應堅信一條，律考試題一定是考考生平時所復習的知識點，小題可能會有超綱題的出
現，案例分析這樣的大題是絕不會超綱的。做案例題一要自信，分析時二要仔細，作答時三
要膽大，認為自己的答案有依據就大膽答上，不要想當然地想象自己復習時有遺漏，沒有復
習到，從而一面茫然地一遍遍讀題，一面自怨自艾或抱怨出題太難。自信、仔細、膽大，你
就不會因此而浪費考場上的時間，從而得分。不管題型或內容熟不熟悉，要記住萬變不離其
宗。兵來將擋，水來土屯。