司法考試行政訴訟法高頻考點透析(1)
[重點法條]
《行政訴訟法》
第十一條 人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：
（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的； （二）對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的； （三）認為行政機關侵犯法律規定的經營自主權的； （四）認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照，行政機關拒絕頒發或者不予答復的； （五）申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的； （六）認為行政機關沒有依法發給撫恤金的； （七）認為行政機關違法要求履行義務的； （八）認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。
除前款規定外，人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。
第十二條 人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：
（一）國防、外交等國家行為；
（二）行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令；
（三）行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定；
（四）法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為。
《若干解釋》
一、受案范圍
第一條 公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。
公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：
（一）行政訴訟法第十二條規定的行為；
（二）公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；
(三)調解行為以及法律規定的仲裁行為；
(四)不具有強制力的行政指導行為；
(五)駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；
(六)對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。
第二條 行政訴訟法第十二條第（一）項規定的國家行為，是指國務院、中央軍事委員會、國防部、外交部等根據憲法和法律的授權，以國家的名義實施的有關國防和外交事務的行為，以及經憲法和法律授權的國家機關宣布緊急狀態、實施戒嚴和總動員等行為。
第三條 行政訴訟法第十二條第（二）項規定的“具有普遍約束力的決定、命令”，是指行政機關針對不特定對象發布的能反復適用的行政規范性文件。
第四條 行政訴訟法第十二條第（三）項規定的“對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定”，是指行政機關作出的涉及該行政機關公務員權利義務的決定。
第五條 行政訴訟法第十二條第(四)項規定的“法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為”中的“法律”，是指全國人民代表大會及其常務委員會制定、通過的規范性文件。
[法條分析]
1、法條邏輯
《行政訴訟法》與《若干解釋》關于行政訴訟受案范圍的規范共七條，它們之間存在密切的邏輯關聯。《行政訴訟法》對受案范圍的規定采取的是正面列舉加反面排除的方式。首先，《行政訴訟法》第11條對能夠提起行政訴訟的案件進行了正面列舉。《行政訴訟法》第12條從反面列舉了四類明確排除在受案范圍之外的案件。《若干解釋》對于行政訴訟受案范圍的規定共五條，這五條的邏輯關聯在于：首先、第一條在《行政訴訟法》第12條的基礎上，又增加了五類不可訴的行政爭議，至此，《行政訴訟法》與《若干解釋》共將九類行政爭議排除在了行政訴訟的受案范圍之外。其次、從第二條到第五條，《若干解釋》又對《行政訴訟法》第12條所列舉的四類不可訴行為進行了詳盡的解釋。
2、判斷是否屬于行政訴訟受案范圍的基礎思路。
只要不屬于行政訴訟法與行政訴訟司法解釋明確排除在訴訟受案范圍之外的行為，均屬于行政訴訟的受案范圍。
[真題解析]
（2008-2-44）下列哪一選項不屬于行政訴訟的受案范圍？（B）
A.因某企業排污影響李某的魚塘，李某要求某環保局履行監督職責，遭拒絕后向法院起訴
B.某市政府發出通知，要求非本地生產乳制品須經本市技術監督部門檢驗合格方可在本地銷售，違者予以處罰。某外地乳制品企業對通知提起訴訟
C.劉某與某公司簽訂房屋預售合同，某區房管局對此進行預售預購登記。后劉某了解到某公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積房屋，遂以某區房管局違法辦理登記為由提起訴訟
D.《公司登記管理條例》規定，設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟
[識記與做題竅門]
1、對于很多不可訴行為的考察，司考不僅考點重復，考察方式也一再重復，因此只要通過真題識記這類行為的典型特征，就可做出迅速判斷。
例如：重復處理行為
（2005-2-98）下列案件屬于行政訴訟受案范圍的有：
A.某區房屋租賃管理辦公室向甲公司頒發了房屋租賃許可證，乙公司以此證辦理程序不合法為由要求該辦公室撤銷許可證被拒絕。后乙公司又致函該辦公室要求撤銷許可證，辦公室作出“許可證有效，不予撤銷”的書面答復。乙公司向法院起訴要求撤銷書面答復。
（2004-2-80）下列屬于行政訴訟受案范圍的是：
C. 某小區居民聯名要求公安機關取締該小區內的某個舞廳，公安機關以不屬于自己的職權范圍為由拒絕。之后該小區居民又致函該公安機關，公安機關又做出不予處理的書面答復。小區居民對此書面答復不服
2、有一些案例出現時，不用再對案情進行分析，其答案永遠都是確定的，例如，刑事司法行為，只要題干中寫明是公民之間先有經濟糾紛，后公安機關借刑事偵查為名介入，就應馬上確定這并非刑事司法行為，是可訴的。
（2006-2-90）甲公司與乙公司簽訂建設工程施工合同，甲公司向乙公司支付工程保證金30萬元。后由于情況發生變化，原合同約定的工程項目被取消，乙公司也無資金退還甲公司，甲公司向縣公安局報案稱被乙公司法定代表人王某詐騙30萬元。公安機關立案后，將王某傳喚到公安局，要求王某與甲公司簽訂了還款協議書，并將扣押的乙公司和王某的財產轉交給甲公司后將王某釋放。下列說法正確的是（ ）
A.縣公安局的行為有刑事訴訟法明確授權，依法不屬于行政訴訟的受案范圍
B.縣公安局的行為屬于以辦理刑事案件為名插手經濟糾紛，依法屬于行政訴訟的受案范圍
C.乙公司有權提起行政訴訟，請求確認縣公安局行為違法并要求國家賠償，法院應當受理
D.甲公司獲得乙公司還款是基于兩公司之間的債權債務關系，乙公司的還款行為有法律依據
答案：BC
3、工商局、稅務局或是有關經濟發展的行政機關的行為大多都不會與不可訴行為有關，因此，出現此類行政機關時，無論題干再復雜，基本上答案都是可訴的。
（2005-2-98）下列案件屬于行政訴訟受案范圍的有：
B.某區審計局對丙公司的法定代表人進行離任審計過程中，對丙、丁公司協議合作開發的某花園工程的財務收支情況進行了審計，后向丙、丁公司發出了丁公司應返還丙公司利潤30萬元的通知。丁公司對通知不服向法院提起訴訟
C.某市經濟發展局根據A公司的申請，作出鑒于B公司自愿放棄其在某合營公司的股權，退出合營公司，恢復A公司在合營公司的股東地位的批復。B公司不服向法院提起訴訟
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