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2009年國家司法考試復(fù)習(xí)指導(dǎo)之行政合同

　　【行政合同的概念】

　　行政合同是指行政機(jī)關(guān)為了實現(xiàn)行政職能，同公民、法人和其他組織經(jīng)過協(xié)商達(dá)成一致設(shè)立、變更和終止雙方行政法上權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。特征：

　　1、行政機(jī)關(guān)當(dāng)事人是行政合同的主體特征；

　　2、對行政當(dāng)事人自由的限制，行政公益權(quán)與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)钠胶馐切姓贤膬?nèi)容特征；

　　3、行政合同雙方當(dāng)事人承擔(dān)更多的公法責(zé)任。

　　【行政合同的種類】

　　1、財產(chǎn)性行政合同。是指行政機(jī)關(guān)為了提高國有資產(chǎn)的適用效益及所需的貨物和服務(wù)的效益而訂立的合同。前者的典型形態(tài)是國有土地的出讓合同。后者的典型形態(tài)是國家訂貨合同。

　　2、管理性的行政合同，是指規(guī)定行政管理職權(quán)的行使為內(nèi)容的行政合同，典型形態(tài)是政府特許權(quán)協(xié)議。地方政府為了吸引投資吸引人才提供由于行政條件為目的，同企業(yè)、事業(yè)單位或者個人訂立的關(guān)于減免稅收，簡化行政程序等內(nèi)容的合同，也屬于管理性行政合同。

　　【行政合同的訂立和效力】

　　1、行政機(jī)關(guān)的締約能力。是指行政當(dāng)事人締結(jié)行政合同應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力。主要內(nèi)容是行政機(jī)關(guān)是否可以締結(jié)行政合同和締結(jié)什么種類行政合同包括行政管理權(quán)限和財產(chǎn)債務(wù)清償能力。享有締結(jié)行政合同權(quán)利能力和行為能力的行政機(jī)關(guān)需要委托代理人訂立行政合同的應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定的條件進(jìn)行委托，并對委托代理人的活動進(jìn)行監(jiān)督。

　　2、行政合同的形式應(yīng)當(dāng)依法決定基本排除當(dāng)事人之間的自由約定，原則上應(yīng)當(dāng)采用書面形式，法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

　　3、行政合同的內(nèi)容，由當(dāng)事人約定。行政機(jī)關(guān)在合同內(nèi)容的協(xié)商中不得超越其權(quán)限并符合法律授權(quán)的目的和其他要求。行政合同的主要調(diào)控，除遵循民事合同法的規(guī)定外，國家行政主管部門可以依法作出規(guī)定。行政機(jī)關(guān)提出的合同格式條款，應(yīng)當(dāng)符合行政合同格式條款的法律規(guī)則，并經(jīng)國家行政主管部門批準(zhǔn)。

　　4、訂立方式。行政合同的訂立遵守要約、承諾規(guī)則原則上應(yīng)當(dāng)依法采用招標(biāo)或者其他競爭性方式。不采用競爭方式訂立合同的應(yīng)當(dāng)符合法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。行政合同的訂立程序和條件必須由行政機(jī)關(guān)和其他公共機(jī)構(gòu)在訂立合同以前的合理時間內(nèi)公布。行政機(jī)關(guān)授予行政合同必須根據(jù)經(jīng)過行政合同訂立程序所形成的行政合同案卷，任何影響行政合同授予的指示和表示必須全部記入行政合同案卷。行政合同案卷的必備內(nèi)容由國家主管部門規(guī)定。行政合同案卷可以供利害關(guān)系人查閱。利害關(guān)系人認(rèn)為合同的授予考慮了案卷以外的因素，可以提出質(zhì)疑，要求授予合同的行政機(jī)關(guān)立即提供書面文件說明立由關(guān)系人對行政機(jī)關(guān)的答復(fù)不滿意的，可以向國家主管部門投訴。同行政機(jī)關(guān)訂立行政合同的對方當(dāng)事人，有義務(wù)注意行政機(jī)關(guān)權(quán)限范圍和債務(wù)履行能力有權(quán)要求行政機(jī)關(guān)和其他機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)的有效文件。行政機(jī)關(guān)在簽訂行政合同前，有義務(wù)向?qū)Ψ疆?dāng)事人提供證明其權(quán)限范圍和證明其有履行債務(wù)能力的有效文件。

　　5、合同的效力。依法成立的行政合同自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記、備案等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。行政機(jī)關(guān)超越法定職權(quán)訂立的行政合同應(yīng)當(dāng)無效；依據(jù)無效的具體星火怎那決定訂立的行政合同無效；法律行政法規(guī)規(guī)定的行政合同無效的其他情形。

　　【行政合同的履行】

　　1、行政指導(dǎo)和監(jiān)督。行政機(jī)關(guān)當(dāng)事人可以依照法律的規(guī)定或者行政合同的約定對另外一方當(dāng)事人正確及時履行行政合同的情況進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督?？梢砸髮Ψ疆?dāng)事人提供反映實際履行情況的資料和說明可以提出告誡和整改一箭行政合同應(yīng)當(dāng)規(guī)定關(guān)于行政指導(dǎo)和監(jiān)督的條款。行政機(jī)關(guān)的指導(dǎo)和監(jiān)督活動違反法律規(guī)定和行政合同約定，造成對方當(dāng)事人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2、行政合同的變更和終止。

　　行政合同的繼續(xù)履行將構(gòu)成對國家公共利益重大危害、重大損失或者重大不理的行政機(jī)關(guān)當(dāng)事人可以向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出變更或者終止行政合同，并向?qū)Ψ疆?dāng)事人提供書面說明文件。書面說明文件應(yīng)當(dāng)包括變更或者終止的法律依據(jù)、事實根據(jù)、行政理由、補(bǔ)償方式和數(shù)額以及其他相關(guān)試想對方當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)說明文件內(nèi)容不接受的，可以要求進(jìn)行協(xié)商。因行政機(jī)關(guān)原因變更或者終止行政合同的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人提供經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。行政合同應(yīng)當(dāng)規(guī)定行政機(jī)關(guān)提出變更或者終止行政合同的條款。該條款應(yīng)當(dāng)寫明變更或者終止的條件，程序和補(bǔ)償?shù)仁马棥?BR>