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09年司法考試復習指導之刑法：瀆職罪

　　濫用職權罪與玩忽職守罪

　　第397條：“國家機關工作人員濫用職權或者玩忽職守，致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規定的，依照規定。

　　國家機關工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規定的，依照規定。“

　　1.濫用職權罪

　　濫用職權罪，是指國家機關工作人員濫用職權，致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的行為。

　　（1）行為方式

　　① 擅權。這是指故意不正確履行職責。

　　② 棄權。這是指故意不履行應當履行的職責。這表明，濫用職權罪可以由不作為構成。

　　③ 越權。這是指超越職權處理事項。

　　（2）成立本罪要求致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失。

　　（3）主觀必須是故意。不過，對于“致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失”不需要行為人主觀有認識。

　　（4）徇私舞弊是本罪的加重處罰情節。

　　（5）法條競合。刑法瀆職罪一章規定了許多具體的濫用職權犯罪，與濫用職權罪是特殊法條與一般法條的關系，一個行為同時構成兩罪，優先適用特殊法條。

　　2.玩忽職守罪

　　玩忽職守罪，是指國家機關工作人員玩忽職守，致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的行為。

　　（1）行為方式：一是不履行職責，也即不作為的方式；二是不正確履行職責。

　　（2）主觀必須是過失

　　（3）法條競合：刑法瀆職罪一章規定了許多具體的玩忽職守的犯罪，與玩忽職守罪屬于特殊法條與一般法條的關系，一個行為同時構成兩罪時，優先適用特殊法條。

　　3.濫用職權罪與玩忽職守罪

　　（1）相似點：一是行為方式上都包括不履行職責這種不作為方式。二是都要求造成嚴重后果。

　　（2）區分點：濫用職權罪是故意犯罪，玩忽職守罪是過失犯罪。