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  • 法的形式性與法律推理
    編號:79296
    書名:法的形式性與法律推理
    作者:危文高
    出版社:知識產權
    出版時間:2018年11月
    入庫時間:2018-11-12
    定價:40
    該書暫缺

    圖書內容簡介

    第一章為導論部分,主要討論法律方法上的理論困惑,即對于法的發現與法的創造之間難有清晰的界分,以及由此引發的自由裁量權和價值判斷任意性的擔憂。法律具有不同其他規范的獨特性嗎?進而我們可以追問,法律推理是否是獨特或自主?第二章是對方法論研究的元問題進行討論。在教義學的方法論研究中,往往不會去檢討自己研究的前提,似乎我們研究得出一個普遍的規則或規律,用以指導司法裁判和正確評估裁判結果。理論與實踐之間是否能夠區分,或應作何種意義上區分,是我們研究法律推理的前提。文化-哲學的研究進路不但對理論與實踐之間作出清楚的區分,而且充分闡明這種區分的可能性及意義。第三章為論文的重心,主要討論形式與實質區分的不同模式,以及各種法律理論對法的形式性理解。核心部分分析了法律實證主義眼中的法的形式性,特別對于哈特的獨立于內容的理由和拉茲的權威理論進行了批判性分析。第四章分析法律推理中的利益權衡論的理論形態,以及利益權衡是否可能成為一種獨立的法律方法,并對利益權衡可能的界限,特別是與法治建構的關系進行反思性檢討。第五章從法律推理的理性形式與權威結構的關系入手,分析了演繹推理、類比推理與權力之間的關系,即演繹推理與專制關系緊密,而類比和可辯駁性推理與民主社會緊密相連。因為法律推理總是伴隨著權威和權威性決定,因而在此意義上,法律推理不可能完全去神秘化。第六章是簡單的結論。法的形式性不能僅從權威性資料(如法律規則)中獲得解釋,而應從法律話語的社會實踐中得到理解,法律規則不是外在于他們的規范,而是他們深居其中的規范和意義世界。法律的形式性實為一個完整世界的象征形式,它不同于其他的象征形式,但它們之間又不是一種概念上的隔離(分析法學的謬誤),而是在難以化約的沖突相互形塑,建構對質料與自身的想像。法律推理通過法律理由及權威來建構和維系這個既存的法律秩序。

    圖書目錄

    "目錄
    第一章導論
    一、理論與方法上的困惑
    二、實踐描述與反思
    三、問題與命題
    (一)法律規范被應用的前提
    (二)法律規范的意義決定規范的正確應用嗎?
    (三)法律規則、原則之關系及應用方式
    (四)法律規范應用的邏輯
    四、研究緣起與目標
    第二章法律推理或一般法律方法論的元問題
    一、方法論爭論
    二、法律理論與實踐的關系再檢討
    三、什么以及為何是文化-哲學方法論立場?
    (一)文化-哲學性研究的基本立場與方法
    (二)文化-哲學性方法對法律推理研究的意義
    第三章法的形式性與法治
    一、法律自主性的難題
    二、權威與實踐理由:法律實證主義眼中的形式性
    (一)形式與實質區分的兩種傳統
    (二)獨立于內容的理由與游戲規則:哈特規則理論的內在緊張
    (三)法律規則的排他性與正當化論證的悖論
    第四章法律推理中的利益權衡
    一、不同路向的利益衡量論:異中有同
    二、利益衡量能否成為一種法律方法或法學方法論?
    (一)赫克的利益法學方法
    (二)簡化與精確化的利益衡量論
    三、利益衡量方法的界限與反思
    (一)對利益衡量方法的批評
    (二)作為一種替代:最小損害原則
    (三)利益衡量與法治:兼論刑法解釋中形式論與實質論之爭
    第五章法律推理的權威模式:追問推理的去神秘化
    一、法律推理的民主性與專制性
    二、法律推理的民主性
    (一)內部視角:演繹推理的不自足
    (二)外部視角1:質疑法律推理過程的神秘性
    (三)外部視角2:追問法律職業的精英主義
    三、法律推理的專制性
    四、引申討論
    (一)法律推理中的修辭學論證
    (二)法律推理中的溝通觀
    (三)麥考密克的法律實踐推理
    五、小結
    結語
    參考文獻"

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