- 編號:70988
- 書名:利益衡量論(第二版)
- 作者:梁上上
- 出版社:法律
- 出版時間:2016年9月
- 入庫時間:2016-11-29
- 定價:48
圖書內容簡介
在利益衡量論的體系建構中,異質利益(不同性質的利益)之間如何衡量?似乎存在著公度性(通約性)難題。它涉及不同利益之間衡量的可能性,是建構利益衡量理論必須面對的基礎性問題。作者認為,異質利益衡量的實質是相符性(匹配性)問題,而不是公度性(通約性)問題。作者將這一問題的詳細研究增為本書第五章,使利益衡量理論的體系更為完善。
圖書目錄
"目錄
上篇源流
第一章概念法學
一、法國的概念法學
二、德國的概念法學
三、概念法學的主要特征
第二章利益衡量的興起
一、德國的利益法學派:對概念法學的批判
(一)耶林的目的法學對概念法學的批判
(二)赫克為代表的利益法學對概念法學的批判
二、美國龐德的利益法學
(一)社會工程與法律利益
(二)利益學說與利益綱目
(三)利益衡量與價值判斷
(四)法律漏洞與非依法裁判
三、日本的利益衡量論
(一)加藤一郎的利益衡量論
(二)星野英一的利益考量論
四、對利益衡量的簡要評論
中篇重構
第三章利益衡量的必然
一、法律存在漏洞
(一)法律漏洞的原因
(二)法律漏洞的類型
二、司法性立法
(一)立法機構:由單一走向多元
(二)法官職權變異:司法性立法
三、法律適用:從三段論到三角論
四、利益衡量的價值
(一)赫克的侄女繼承案
(二)加藤一郎的飛機事故案
(三)利益衡量與法律漏洞填補方法的關系
五、結語
第四章異質利益衡量的可能
一、問題的緣起:異質利益衡量的公度性難題
二、異質利益衡量的求解路徑:從抽象命題到具體情境
(一)異質利益衡量需要澄清的誤解
(二)求解難題的兩種路徑
(三)求解難題的路徑轉換:從抽象命題到具體案件
(四)小結:異質利益衡量的公度性難題存在求解路徑
三、異質利益衡量的價值基礎:存在基本的社會共識
(一)基本價值的社會共識
(二)利益位階的社會共識
(三)行為規范的社會共識
(四)小結:利益衡量需要的是社會共識,不是公度性
四、異質利益衡量的規則基礎:存在具體的制度共識
(一)法律制度允許以公度性為基礎的利益衡量
(二)法律制度不允許以公度性為基礎的利益衡量
(三)小結:利益衡量需要的是制度共識,不是公度性
五、異質利益衡量的程序:優勢利益的制度性選擇機制
(一)訴訟程序是異質利益的選擇機制
(二)當事人之間的利益表達與利益競爭機制
(三)法官的利益選擇機制
(四)裁判文書中的利益衡量披露機制
(五)小結:程序為利益衡量提供制度理性
六、結論:異質利益衡量的公度性難題是可解的
第五章利益衡量的重構:基于利益的層次結構
一、利益衡量可能導致恣意:以加藤一郎的“駢居妻”為例
二、利益的層次結構
(一)利益及其層次結構
(二)利益層次結構的術語解釋
(三)利益層次結構的法理再解析
三、利益層次結構的生成
(一)利益層次結構的生成
(二)當事人利益與制度利益的關系
(三)制度利益與社會變遷
四、利益衡量的展開:法律適用中的利益衡量
(一)制度利益無缺陷時的衡量:以“姘居妻”案為例
(二)制度利益存在缺陷時的衡量:以“玻璃幕墻”事件為例
(三)制度利益違背社會公共利益時的衡量:以醫療事故
為例
五、結語
下篇闡釋
第六章制度利益的衡量
一、制度利益的解構與鋪陳
(一)制度利益的性格
(二)制度利益的解構:類型化與利益細分
(三)制度利益的鋪陳
(四)小結:制度利益可分兩步驟剖析
二、制度利益衡量的規則
(一)制度利益衡量的基準:應當與社會公共利益相協調
(二)制度利益衡量的三大支撐
三、制度利益衡量的動態性功能:牽引法律制度演進的內在
動力
(一)制度利益衡量推動現存法律制度向前進化
(二)制度利益衡量與法律制度創設的關系
四、制度利益衡量的靜態性功能:判斷法律制度效力的實質
準據
(一)違憲審查的實質是制度利益衡量
(二)比例原則是制度利益衡量的另一種表達
五、結語
第七章利益衡量的界碑
一、利益衡量的濫用及其原因
二、利益衡量濫用的主要樣態
(一)因缺少對利益結構的整體衡量而導致的濫用
(二)因超越利益衡量的邊界而導致的濫用
三、利益衡量的界碑與法律制度的選擇
(一)利益衡量的基礎:權利存在于法律制度中
(二)利益衡量的界碑與法律制度的選擇
(三)小結
四、利益衡量的具體界碑
(一)“法外空間”不應進行利益衡量
(二)應在妥當的法律制度中進行利益衡量
(三)應在同一法律關系中進行利益衡量
(四)妥當的文義存在于法律制度中
(五)選擇妥當的法律規范作為衡量的依據
(六)法律救濟不能的案件不應進行利益衡量
五、結論:利益衡量存在界碑
結論
附錄利益衡量的經典裁判文書
判決書一北大方正公司案
判決書二重慶索特鹽化公司案
參考文獻
后記
"