- 編號:64753
- 書名:建設工程疑難法律實務深度解析
- 作者:杜玉明著
- 出版社:法律
- 出版時間:2015年6月
- 入庫時間:2015-8-5
- 定價:59
圖書內容簡介
本書作者系從業多年的建設工程專業律師,在對辦理施工合同訴訟案件進行全程操作指引的基礎上,對建設工程合同的法律效力、建設工程的發包與承包、建設工程的招投標、建設工程工期、建設工程質量、建設工程價款支付、工程造價鑒定和質量鑒定、建設工程的簽證和索賠、建設工程的竣工驗收、建設工程價款結算等各項建設工程疑難法律實務問題進行深度解析,并結合典型案例分析案件爭議點、法律適用,總結辦案技巧。本書既能為大眾提供專業的建設工程訴訟指引和法律指導,又能為律師和初級法官提供詳細的辦案參考。
圖書目錄
第一章辦理施工合同訴訟案件全程指引
一、案例:中陽公司與龐建公司建設工程施工合同糾紛案
二、辦案全程指引
(一)接手案件后的初步準備工作
(二)確定訴訟主體
(三)確定合同效力
(四)確定訴訟請求與管轄法院
(五)庭審中對案件實體問題進行處理
(六)訴訟中的調解
三、辦理工程案件中其他需要解決的問題
第二章建設工程合同的法律效力
一、疑難精解
1.承包人未取得建筑施工企業資質而簽訂建設工程施工合同,竣工前承包人取得相應資質的,合同是否有效?
2.勞務分包合同的法律效力如何認定?
3.“四證不全”情況下簽訂的建設工程施工合同是否有效?
4.墊資承包合同的法律效力如何?
5.低于成本價競標的合同,是否有效?
6.家庭住宅室內裝飾裝修合同的法律效力如何?
7.農村低層住宅施工合同的效力如何認定?
8.建設工程施工合同無效后會產生怎樣的法律后果?
二、案例評析
案例1如何確定一份合同是建設工程施工合同還是承攬合同
——鴻豐機電公司與建安第九分公司建設工程施工合同糾紛案
案例2不具備規定的資質而承接工程設計任務的,設計合同無效
——新族公司、百靈山公司建設工程設計合同糾紛案
第三章建設工程的發包與承包
一、疑難精解
1.如何理解建設項目的各類發包模式(平行發包、施工總承包、總包加指定分包、工程代建、PPP等)?
2.舉案例說明建設項目如何合理地選擇工程發包模式?
3.施工企業如何實施內部承包合同,以避免工程轉包、掛靠的嫌疑?
4.當事人簽訂合作合同以共同開發某房地產項目,對工程施工怎樣進行發包?
5.如何界定建設工程的發包屬于肢解發包,其行為效力如何?
6.承租人承租建筑物后又由自己作為發包人對外簽訂施工合同,出租人、承租人對工程承包人如何承擔責任?
7.舉案例說明如何區分勞務分包和轉包、掛靠?
8.實際施工人的范圍如何確定,實際施工人怎樣依法維護其權益和進行訴訟?
二、案例評析
案例1多種發承包模式混合情況下的合同關系分析
—— 李某某與特同公司建設工程施工合同糾紛案
案例2發包人對部分工程項目指定分包時,應對各方權利義務作出明確約定
——肇都公司與亞建公司、金電公司建設工程施工合同糾紛案
第四章建設工程的招投標
一、疑難精解
1.依法必須進行招標的建設工程有哪些,區分是否必須進行招標在法律實務上有什么意義?
2.建設工程項目中標無效的情形有哪些?
3.招標人如何在招標中獲得工程施工的合理市場低價?
4.如何認定“黑合同”與“白合同”的“實質性內容不一致”?
5.“以備案的中標合同作為結算工程價款的根據”中的“備案”應如何理解?
6.依法經過招標投標程序并簽訂了建設工程施工合同,在沒有對合同進行備案或者對合同進行了備案這兩種不同情況下,當事人實際履行的合同與中標合同實質性內容不一致的,以哪個合同作為結算工程價款的依據?
7.合同所涉工程不屬于強制招投標的范圍,當事人之間也沒有進行招投標,但按建設部門的要求進行了備案,該備案合同與當事人實際履行的合同不一致的,以哪個合同作為結算工程價款的依據?
8.法律法規規定必須進行招標的建設工程沒有進行招標,而是以直接發包的方式簽訂建設工程合同,工程價款該如何確定?
9.當事人約定,“依法通過招投標程序所簽訂的并且備案的建設工程施工合同不是實際履行的合同,不能作為結算工程款的根據”,該約定條款的效力如何?
二、案例評析
案例1當事人應當以經過備案且有效的中標合同作為結算工程價款的根據
——嘉慶公司與萬德公司建設工程施工合同糾紛案
案例2符合招標投標法規定的招標投標程序和實質內容的合同才是中標合同
——某民營公司建設工程施工合同招標案
第五章建設工程工期
一、疑難精解
1.工程質量經鑒定為不合格,鑒定期間順延工期嗎?
2.在承包人延誤工期或發包人遲延付款的情況下,雙方簽訂補充協議,承包人重新承諾完工時間或發包人重新承諾付款時間,能否視為守約方對違約方放棄主張違約責任?
3.當事人對約定工期內建筑材料價格變動的風險沒有約定由哪一方承擔的,如在約定工期內建筑材料價格發生變動,該如何處理?
4.如何運用《建設工程施工合同(示范文本)》中的不免除或減輕責任條款,平衡包括工期在內的當事人之間的權利義務?
5.如何處理《建設工程施工合同(示范文本)》中的不作為默示條款,避免各類期限約定所產生的合同風險?
二、案例評析
案例1開工日期和竣工日期如何認定
——信合安裝公司與西門房地產公司建設工程施工合同糾紛案
案例2工期順延應按證據規則的規定,由承包人承擔舉證責任
——道海新州分公司與陽鳴公司建設工程施工合同糾紛案
第六章建設工程質量
一、疑難精解
1.承包人起訴要求發包人支付工程款,發包人認為工程質量不符合合同約定。此時,發包人該如何主張權利?
2.施工合同約定的工程質量標準與國家強制性標準不一致,約定的質量標準是否有效?
3.如何認定承包人對建設工程的質量缺陷存在過錯?
4.建設工程的建設單位項目負責人、勘察單位項目負責人、設計單位項目負責人、施工單位項目經理、監理單位總監理工程師五方責任主體對建設工程質量承擔怎樣的責任?
5.在工程分包或者轉包、違法分包、掛靠施工時,工程發生質量問題,各方如何承擔責任?
6.工程建設造成第三方損害的,如何確定承擔責任的主體?
7.設計單位、監理單位對工程質量問題應承擔怎樣的責任?
二、案例評析
案例1發包人應如何處理工程施工中出現的質量問題
——鄧某某與今古公司建設工程施工合同糾紛案
案例2建設工程質量不合格的,應當先由承包人進行修復
——極美公司、清建公司建設工程施工合同糾紛案
第七章建設工程價款支付
一、疑難精解
1.在建設工程施工合同無效的情形下,承包人和發包人都可以請求參照合同約定支付工程價款嗎?
2.發包人未經承包人同意,能否向實際施工人直接支付工程款?
3.在施工合同無效的情況下,對中途停工的工程,若已施工工程質量合格,承包人可以隨時主張支付工程款嗎?
4.承包人向發包人同時主張逾期支付工程款的違約金和利息的,該如何處理?
5.合作開發房地產合同一方當事人作為發包人與承包人簽訂建設工程施工合同,承包人請求合作開發房地產合同的其他當事人對施工合同債務承擔連帶責任的,法院會否支持?
6.施工合同約定,發包人在將來的某個固定日期向承包人支付工程尾款。在該固定日期屆至以前,承包人有證據證明發包人正轉移財產以逃避債務,此時承包人能否行使不安抗辯權,要求發包人提前支付工程尾款?
7.掛靠人以被掛靠人的名義與發包人訂立建設工程施工合同,被掛靠人與掛靠人對施工合同債務是否承擔連帶責任?
8.掛靠人以自己的名義獨立向第三人購買建筑材料等商品的,被掛靠人是否要對掛靠人的欠付貨款承擔民事責任?
9.承擔實際施工任務的掛靠人主張欠付工程款的,該如何處理?
二、案例評析
案例1發包人不得以承包人未交付發票為由拒絕支付工程款
——光雅園公司與龍口建筑清口分公司建設工程施工合同糾紛案
案例2發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任
——宏達公司與東風工程公司建設工程施工合同糾紛案
案例3轉包人和違法分包人應就實際施工人主張的工程款承擔連帶責任
——豐源公司、清河六公司與葛鳳同建設工程施工合同糾紛案
案例4在無效施工合同中,承包人主張合同約定的工程價款與《解釋》規定的
非法所得的區別
——劉某某與韋某某、天成三建、天成縣發改局建設工程施工合同糾紛案
第八章工程造價鑒定和質量鑒定
一、疑難精解
1.發包人訴訟前單方委托鑒定機構所做的工程造價鑒定結論,可否作為承包人主張工程款的根據?
2.當事人在訴前或者訴訟中共同選定了具有相應資質的鑒定機構,對建設工程進行造價鑒定并出具了鑒定結論,該鑒定結論是否可以作為認定工程造價的依據?
3.在工程鑒定中,對當事人提交的用于鑒定的材料,法院、鑒定機構應如何進行質證和認定?
4.已經進行過工程鑒定并出具了鑒定結論的情況下,當事人是否可以對工程申請重新鑒定、補充鑒定?
5.當事人未結算,需委托中介機構進行造價鑒定。如果雙方在合同中約定了工程預算價或支付工程進度款的時間和數額的,在中介機構作出造價鑒定報告前,對超出合同約定的價款部分是否計算違約金?
6.未取得建筑施工企業資質的承包人簽訂的建設工程施工合同被認定無效后,因合同約定的工程價款結算方式不明,需要通過鑒定來確定,此時承包人可按什么標準計算工程價款?
二、案例評析
案例1應當申請鑒定而不申請鑒定或者不繳納鑒定費用,導致鑒定無法進行,
負有鑒定責任的一方應承擔舉證不能的法律后果
——嚴某某、趙某某與劉某某建設工程施工合同糾紛案
案例2對必須進行鑒定的案件,如果負有申請鑒定責任的一方拒絕鑒定,而不
負有申請鑒定責任的一方同意鑒定,法院應當組織鑒定
——全能公司與金誠公司建設工程施工合同糾紛案
案例3對工程造價鑒定報告如何進行質證
——李某某與君悅公司建設工程施工合同糾紛案
案例4對工程質量鑒定報告如何進行質證
——廚帝公司、杜行公司建設工程施工合同糾紛案
第九章建設工程的簽證和索賠
一、疑難精解
1.發包人未依約支付工程款給承包人造成的損失,