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  • 經濟法新論
    編號:35849
    書名:經濟法新論
    作者:韓志紅
    出版社:法律
    出版時間:2008年8月
    入庫時間:2008-9-2
    定價:34
    該書暫缺

    圖書內容簡介

    寫作說明
    1.本書突出經濟法實體法的原因
    以經濟法的實體法為書名,主要是因為關于經濟法基礎理論(即總論)的研究,雖然在世界范圍內已近百年,國內也有30年,但學術紛爭仍然較大,許多問題缺乏共識。本著成熟哪些介紹哪些的態度,我們暫且重點介紹經濟法實體法。我們將經濟法實體法分成政府干預法(市場規制法和經濟調節法兩部門)和政府參與法(政府作為私權主體參與法和政府作為公權主體參與法兩部門)兩大部分四個部門介紹。書中包含了對這兩大部分、四個部門基礎理論的思考(如果說經濟法基礎理論是總論理論,那么這兩部分的基礎理論可以暫且定名為經濟法的分論理論和支論理論,我國經濟法學界對經濟法分論和支論理論的研究一直不夠重視)。本書主要選取了國家司法考試中的經濟法律內容作為重點介紹,希望對讀者的司法考試有直接的幫助。
    2.本書突出經濟法訴訟法的原因
    “有權利必有救濟”是一句著名法諺,而法律權利的“救濟”一定離不開“訴訟法”。學術界一般認為經濟法屬于實體法,因此,訴訟法不應當作為經濟法教材的組成部分。但是經濟法在我國作為比較年輕的實體法,至今并沒有與經濟法精神一致的訴訟法相配套。目前經濟法的實施在我國適用《民事訴訟法》和《行政處罰法》、《行政訴訟法》,因為這些程序并不具備追究違法者社會責任的功能,因此,經濟法學人責無旁貸地需要進行經濟法訴訟理論和制度的創新;谀壳拔覈鴽]有這方面的實踐,這個部分主要向讀者介紹美國經濟公益訴訟的立法和實踐。以此說明經濟法訴訟程序制度的建設不僅是“應然”層面的設想,更是一種“實然”的存在。
    3.經濟法內容的基本分類
    因為在經濟法所調整的社會經濟關系中,國家或政府總是或者常常是一方主體。因此,我們首先要做的嘗試是依據政府在社會經濟關系中的不同角色、不同身份和地位來“拆零”經濟法。依據政府在社會經濟關系中是否為當事人,先將經濟法法律部門分為政府干預法和政府參與法兩大部分;在政府干預法調整的經濟關系中,政府是關系人,不是當事人;在政府參與法中,政府是當事人,因此,經濟法的體系可以由兩大部分構成。
    在政府干預法調整的社會經濟關系中,當事人間的關系分為同質當事人間的關系和異質當事人間的關系,因此,政府干預法分為市場規制法和經濟調節法兩個組成部分;在政府參與法中,政府的身份有公權主體與私權主體之分,因此政府參與法分為政府作為私權主體的參與法和政府作為公權主體的參與法兩個部分。因此經濟法的體系應當由兩大部分四個部門構成。這四個部門的法律關系主體、客體、內容和責任,以至于責任的追究程序有各自的特點,因此,應當將政府干預法分為市場規制法和經濟調節法;政府參與法分為政府作為私權主體的參與法和政府作為公權主體的參與法四個部門。
    將經濟法體系做如上的劃分,與經濟學的觀點不謀而合。眾所周知,經濟法學的研究離不開經濟學的基礎理論。
    周其仁將西方發達國家政府管理經濟的方法概括為五種:(1)普通法(主要是財產法、合同法和民事法)管理私人經濟行為。其核心是保障產權的有效界定、不受侵犯。歷史地看,普通法是西方管理市場經濟的基礎。幾百年來,西方國家在其普通法的基礎上形成了其市場經濟的文明。(2)反壟斷法。反壟斷被看做一個公、私法混合的領域。(3)宏觀調控。它是根據凱恩斯的經濟學說逐步形成的政府通過貨幣政策和財政政策調節經濟景氣的實踐。必須強調,宏觀調控是政府對經濟活動的間接干預。也就是說,政府僅僅改變企業和個人做經濟決策的環境參數,但不干預、不限制,更不替代企業和個人的經濟決定和行為。(4)管制。政府依法對企業和個人的經濟活動施加的直接的行政干預。管制發生的特征是:不但普通法的約束和調節,而且反壟斷和宏觀調控的實施都被看做不足以滿足市場秩序的要求。這時,“管制”就出現了。需要明確,與反壟斷的做法不同,管制是政府部門依據法律的授權采取直接的干預措施,而不是僅僅充當公訴人;與宏觀調控不同,管制試圖改變的不是決策參數,而是直接控制決策和行為。(5)國有化。政府依照法令并運用財政資源新建國有公司,或者收購公司的全部或部分股權。由于政府是國有公司的老板,所以可以通過對公司的內部控制來直接實現政府的政策目標,而不需要經過反壟斷、管制等外部管理的方式。周其仁總結以上五類的區別指出,國有化是政府對企業的內部直接控制和干預,管制是政府從外部對企業的直接行政干預,宏觀調控是間接的參數干預;反壟斷是間接的司法干預;普通法是對私人產權最一般性的法律約束。
    筆者認為,從法律角度分析西方發達國家政府管理經濟的形式,特別應當注意的是政府身份的變化。在普通法中,政府居于中立者的地位,只是法官的角色;在反壟斷法中,政府的角色除了是法官以外還充當檢察官,要對壟斷行為進行調查并提出訴訟。在宏觀調控中,政府的角色是用“有形之手”模擬“無形之手”運作,人為改變企業和個人做經濟決策的環境參數。在市場管制法中,政府的角色是弱勢群體的代表。為了實現這一角色,政府的身份除了是法官和檢察官以外,還是弱勢群體的“監護人”。在國有化中,政府的角色是所有者、采購者,是民事主體。
    本書是經濟法學教材,除了因為普通法屬于私法范疇,不屬于經濟法以外,按照法律關系的不同,我們將經濟法分為四個部分,與政府管理經濟的形式大致吻合。即將反壟斷法歸并到市場規制法中;將宏觀調控分成經濟調節法和政府作為公權主體參與法兩個部分,因為二者的功能雖然相同,但是法律關系不同。國有化法屬于政府作為私權主體參與法;管制屬于市場規制法。
    4.經濟法律法規的大體分類
    因為經濟立法本身具有綜合性,因此,筆者認為應當按照經濟法律規范的不同分解經濟法,將經濟法律規范分解到不同的經濟法部門法中,而不應當按照整部經濟法律、法規的歸屬分解經濟法。我們以《價格法》為例說明經濟立法本身具有的綜合性,在《價格法》中同時有政府參與法、干預法的經濟法律規范的存在。
    《價格法》規定我國的價格形式有政府定價、政府指導價和市場調節價。政府定價、政府指導價應當屬于經濟調節法的內容。因為這里的政府是經濟調節者,市場豐體雙方不分強弱都有義務按照政府制定的價格進行交易。
    《價格法》第14條規定了經營者不得有下列不正當價格行為:相互串通,操縱市場價格;為了排擠競爭對手或者獨占市場,以低于成本的價格傾銷,擾亂正常的生產經營秩序;捏造、散布漲價信息,哄抬價格,推動商品價格過高上漲的;利用虛假的或者使人誤解的價格手段,誘騙消費者或者其他經營者與其進行交易;違反法律、法規的規定牟取暴利等。這條規定應當屬于市場規制法的內容。因為這里的政府是弱勢群體的保護者,強勢主體有義務按照國家的強制性規定,不得從事這些禁止的行為,侵犯作為弱勢群體的消費者的利益。
    該法第27條規定政府可以建立重要商品儲備制度,設立價格調節基金,調控價格,穩定市場。這條規定應當屬于政府參與法的內容。因為這里的政府是市場上的買家或賣家,政府通過對重要商品的買賣活動調控價格,穩定市場。
    雖然應當按照經濟法律規范的不同分解經濟法,但對經濟立法進行大體分類還是學習經濟法的必要。以下分類只是大體上分類,不具有絕對性。(1)政府干預經濟法包括市場規制法和經濟調節法。屬于市場規制法的經濟法律法規主要有:反壟斷法、反不正當競爭法、消費者權益保護法、產品質量法、特別交易監管法(證券法)、對外貿易法等;屬于經濟調節法的經濟法律法規主要有:價格法、金融法、產業法、計劃法等。(2)政府參與經濟法包括政府作為私權主體的參與法和公權主體的參與法。屬于私權主體參與法的經濟法律法規主要有:政府投資法、國有資產法、政府采購法、彩票法、國債法等;屬于公權主體參與法的經濟法律法規主要有:預算法、財政法、稅收法、審計法等。
    5.本書基礎理論的寫作思路
    本書的特點之一是既闡釋了政府干預法和政府參與法的基礎理論(即分論的基礎理論),又論述了市場規制法、經濟調節法、政府作為私權主體參與法和政府作為公權主體參與法四個部門的基礎理論(即支論的基礎理論)。這兩部分基礎理論寫作的思路是分別介紹其“法律關系”、“法律責任”和“責任的追究程序”。
    人的權利或義務一旦為法律所確定,就會形成相應的法律關系。依法治國的前提是將社會中重要的關系納入法律調整的范圍。而只有將人的權利或義務通過法律確定下來,形成相應的法律關系,才能納入法律調整的范圍。“法律關系即法律在調整社會成員行為過程中形成的由國家強制力予以保障的法律上的權利和義務關系。它由權利主體、權利客體以及權利與義務要素構成。”《牛津法律大辭典》指出,法律關系是用最一般的方式觀察法律人格者之間的法律關系的術語。張文顯指出,沒有對法律關系的操作就不可能對法律問題作任何技術性分析。法律關系的不同,直接決定了保護方法的特點,并進而決定了法律適用、程序的選擇。
    社會是由眾多復雜社會關系構成的體系,每一類社會關系由于在主體、客體、權利(權力)義務方面存在較大差異,因此上升為法律關系和保護的方法也不相同。分析法律關系不同的順序,可以首先看主體構成的特點;在主體相同情況下比較客體的特點;[5]在客體相同的情況下,可以比較權利(權力)的不同。不同的法調整不同的社會關系,一定是在主體、客體、權利(權力)義務、責任等方面或者至少有一個方面有所不同。
    法律責任是為確保法律義務的履行而設置的措施,正是由于法律責任的設置,使得法律規范與道德和宗教規范不同,成為帶“牙齒”的社會規范。法律責任是指行為人因違反法律規定承擔的對自己不利的后果。孫笑俠認為,法律責任可被定義為:因破壞法律上的功利關系和道義關系而產生的法律上的補償和懲罰的不利后果。確定和追究法律責任必須通過一定的合法程序。梅夏英認為程序規則的不同是區分法律部門的標準之一。他指出:“刑法與民法的分類是基于程序規則和調整手段不同而建立的。”因此研究經濟法法律適用的特殊程序規則不僅對經濟法的實施有重要的保障作用,而且對確立經濟法的獨立法律部門地位有重要意義。
    筆者認為經濟法應當分成兩大部分四個部門,這四個部門的經濟法律關系主體、客體、內容和責任,以至于追究責任適用的訴訟法都有各自的特點,因此,應當分別對這四個部門的進行分類研究,歸納出市場規制法、經濟調節法、政府私權主體參與法和公權主體參與法的法律關系(主體、客體、內容)以及相應的法律責任和追究責任適用的程序。
    本書將司法考試中相關的經濟法律的內容,分成兩大部分四個部門進行分別介紹,這樣做的目的是試圖解決李昌麒說過的兩件事情:“從較為抽象的理性化的角度,構筑經濟法的理論體系,盡量突破頒布一個經濟法律、法規講授一個經濟法律、法規的做法”;“盡力做到經濟法的總論與分論的內在聯系和呼應,走出總論和分論兩張皮的困境”。

    圖書目錄

    目 錄
    導論……………………………………………………………………………(1)
    第一節研究經濟法調整對象的方法……………………………………(1)
    第二節經濟法的調整對象………………………………………………(4)
    第三節經濟法法律關系…………………………………………………(8)
    第四節經濟法法律責任…………………………………………………(17)
    第一編政府干預經濟法
    第一章政府干預經濟法基礎理論…………………………………………(21)
    第一節政府干預經濟活動的功能和目的………………………………(21)
    第二節政府干預經濟法的法律關系、法律責任…………………………(23)
    第三節政府干預經濟法的分類…………………………………………(26)
    第二章市場規制法基礎理論………………………………………………(28)
    第一節市場規制法的法律關系…………………………………………(28)
    第二節市場規制法的法律責任…………………………………………(37)
    第三節追究強勢主體法律責任適用的程序規則………………………(48)
    第三章消費者權益保護法…………………………………………………(49)
    第一節消費者權益保護法概述…………………………………………(49)
    第二節消費者的權利……………………………………………………(55)
    第三節實現消費者權利的義務主體的義務……………………………(60)
    第四節消費者權益爭議的解決和法律責任……………………………(65)
    第四章產品質量法…………………………………………………………(72)
    第一節產品質量法概述…………………………………………………(72)
    第二節產品質量的監督與管理制度……………………………………(77)
    第三節生產者、銷售者的產品質量義務…………………………………(82)
    第四節農產品質量安全的法律規制……………………………………(84)
    第五節產品責任…………………………………………………………(86)
    第五章反不正當競爭法……………………………………………………(94)
    第一節反不正當競爭法概述……………………………………………(94)
    第二節不正當競爭行為…………………………………………………(96)
    第三節法律責任…………………………………………………………(108)
    第六章反壟斷法……………………………………………………………(113)
    第一節反壟斷法概述……………………………………………………(113)
    第二節反壟斷法規制的對象……………………………………………(118)
    第三節反壟斷執法機關…………………………………………………(127)
    第四節反壟斷法的適用除外制度………………………………………(127)
    第五節法律責任…………………………………………………………(129)
    第七章證券法………………………………………………………………(132)
    第一節證券與證券法概述………………………………………………(132)
    第二節證券監督管理機構………………………………………………(135)
    第三節證券市場主體法律制度…………………………………………(136)
    第四節證券發行與承銷法律制度………………………………………(142)
    第五節證券上市及交易法律制度………………………………………(145)
    第六節證券投資基金法律制度…………………………………………(156)
    第七節法律責任…………………………………………………………(164)
    第八章經濟調節法基礎理論………………………………………………(167)
    第一節經濟調節法的法律關系………………………………………(167)
    第二節經營者和政府的法律責任………………………………………(174)
    第九章銀行法………………………………………………………………(177)
    第一節銀行及銀行法概述………………………………………………(177)
    第二節中國人民銀行法…………………………………………………(179)
    第三節商業銀行及其監管法律制度……………………………………(183)
    第四節商業銀行的法律責任……………………………………………(189)
    第二編政府參與經濟法 .
    第十章政府參與經濟法基礎理論…………………………………………(195)
    第一節政府參與經濟活動的功能和目的………………………………(195)
    第二節政府參與經濟法的法律關系、法律責任…………………………(198)
    第三節政府參與經濟法的分類…………………………………………(205)
    第四節政府參與經濟法與政府干預經濟法的異同……………………(206)
    第十一章政府作為私權主體參與經濟法基礎理論………………………(209)
    第一節政府作為私權主體參與經濟法的法律關系……………………(210)
    第二節政府作為私權主體的民事法律責任……………………………(216)
    第三節另一方當事人的法律責任………………………………………(219)
    第十二章拍賣法……………………………………………………………(223)
    第一節拍賣法概述………………………………………………………(223)
    第二節拍賣法的實體性規定……………………………………………(226)
    第三節拍賣法的程序性規定……………………………………………(231)
    第四節法律責任…………………………………………………………(234)
    第十三章招標投標法………………………………………………………(238)
    第一節招標投標法概述…………………………………………………(238)
    第二節招標與投標………………………………………………………(241)
    第三節開標、評標與中標…………………………………………………(246)
    第四節招標投標的法律責任……………………………………………(250)
    第十四章政府采購法...……………………………………………………(255)
    第一節政府采購法概述…………………………………………………(255)
    第二節政府采購法律關系的主體和客體……………………………(258)
    第三節政府采購的方式與程序…………………………………………(261)
    第四節政府采購的法律救濟與責任……………………………………(266)
    第十五章政府作為公權主體參與經濟法基礎理論………………………(271)
    第一節政府作為公權主體參與經濟法的法律關系……………………(271)
    第二節政府作為公權主體的法律責任…………………………………(276)
    第三節另一方當事人的法律責任………………………………………(279)
    第十六章稅法………………………………………………………………(281)
    第一節稅收與稅法概述…………………………………………………(281)
    第二節稅收實體法………………………………………………………(286)
    第三節稅收程序法………………………………………………………(296)
    第四節法律責任…………………………………………………………(301)
    第十七章會計法與審計法…………………………………………………(306)
    第一節會計法……………………………………………………………(306)
    第二節審計法……………………………………………………………(317)
    第三編經濟法訴訟程序法
    第十八章中國經濟法的實施及其反思……………………………………(331)
    第一節對適用民事訴訟程序的反思……………………………………(332)
    第二節對適用行政法程序的反思………………………………………(335)
    第三節關于公益訴訟……………………………………………………(337)
    第十九章美國經濟公益訴訟的實踐………………………………………(342)
    第一節政府參與法的公益訴訟…………………………………………(342)
    第二節政府干預法的公益訴訟…………………………………………(348)
    后記…………………………………………………………(362)

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