- 編號：35171
- 書名：不真正不作為犯研究
- 作者：李金明
- 出版社：人民公安
- 出版時間：2008年6月
- 入庫時間：2008-7-22
- 定價：28
圖書內(nèi)容簡介
本書除導(dǎo)言之外，共分六章。
第一章：不真正不作為犯的基礎(chǔ)觀念。首先，從刑法規(guī)范的立場，分析了不作為的行為性。作為違反了刑法的禁止性規(guī)范，不作為違反了刑法的命令性規(guī)范，所以，不作為與作為一樣，都屬于違反刑法規(guī)范的行為。其次，從形式與實質(zhì)相結(jié)合的角度，提出了區(qū)分作為與不作為的新標(biāo)準(zhǔn)，即：作為是違反禁止性規(guī)范，升高法益危險或使法益惡化的行為；不作為是違反命令性規(guī)范，既未升高也未降低法益危險，或者說，既未使法益惡化也未使法益好轉(zhuǎn)的行為。最后，對不真正不作為犯的概念進行了重新定義。筆者認為，不真正不作為犯，是指依照刑法規(guī)定，負有防止犯罪結(jié)果發(fā)生義務(wù)的人，能夠履行義務(wù)而不履行，從而與作為方式構(gòu)成同一種犯罪的不作為犯罪。
第二章：不真正不作為犯的立法及學(xué)說發(fā)展史。首先，對世界各主要國家關(guān)于不真正不作為犯的立法史作了簡要介紹，包括古代國家的立法、大陸法系國家與英美法系國家的立法以及當(dāng)代中國的立法概況。其次，介紹了不真正不作為犯的理論簡史，包括舊法義務(wù)說、因果關(guān)系說、違法性說、保證人說以及當(dāng)前的理論動態(tài)。
第三章：不真正不作為犯的因果關(guān)系。首先，介紹國內(nèi)外關(guān)于不作為因果關(guān)系的各種學(xué)說；其次，對之進行了評析和論證；最后，提倡以條件說為標(biāo)準(zhǔn)，判斷不真正不作為犯的因果關(guān)系，即如果義務(wù)人履行了作為義務(wù)，就可能防止結(jié)果發(fā)生，不作為與結(jié)果之間就具有因果關(guān)系；反之，則沒有。
第四章：不真正不作為犯的作為義務(wù)。首先，對作為義務(wù)的概念進行了界定。筆者認為，作為義務(wù)是指根據(jù)刑法的規(guī)定，行為人所負有的實施特定積極行為以防止危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。其次，詳細地介紹并評析了國內(nèi)外關(guān)于作為義務(wù)來源的各種形式的理論與實質(zhì)的理論。最后，提出了本書的見解，認為對作為義務(wù)的來源應(yīng)分別從形式的側(cè)面與實質(zhì)的側(cè)面兩個方面進行探討。從形式的側(cè)面而言，作為義務(wù)的產(chǎn)生必須具備刑法的規(guī)范依據(jù)和事實依據(jù)兩個條件；從實質(zhì)的側(cè)面而言，作為義務(wù)則根源于對法益的社會功能關(guān)系，即作為義務(wù)產(chǎn)生的實質(zhì)根據(jù)在于：在特定的社會中，為人們所普遍認可的，為保護法益而存在的社會關(guān)系(或地位)，就其關(guān)系或地位自身的目的、性質(zhì)而言，含有防止危害結(jié)果發(fā)生的內(nèi)容。
第五章：不真正不作為犯的等價性。首先，論述了等價性問題的緣起。不作為與作為在存在結(jié)構(gòu)、規(guī)范結(jié)構(gòu)方面各不相同，但是，為什么卻可以在同一犯罪構(gòu)成下得到同等評價?由此提出了不真正不作為犯與作為犯的等價性問題。其次，從規(guī)范的立場論證了不作為與作為等價的可能性。最后，對等價性的判斷標(biāo)準(zhǔn)進行了探討，提出判斷不真正不作為犯與作為犯等價性的標(biāo)準(zhǔn)包括客觀標(biāo)準(zhǔn)和主觀標(biāo)準(zhǔn)�？陀^標(biāo)準(zhǔn)是： (1)犯罪構(gòu)成要件的特別行為要素；(2)法益面臨現(xiàn)實的威脅； (3)義務(wù)人對法益侵害處于排他的支配地位； (4)有防止危害結(jié)果發(fā)生的可能。主觀標(biāo)準(zhǔn)是：故意，或者過失。
第六章。罪刑法定原則與不真正不作為犯。首先，論述了罪刑法定原則的含義與內(nèi)容，指出罪刑法定原則經(jīng)歷了從絕對的、嚴(yán)格的罪刑法定原則到相對的、靈活的罪刑法定原則的演變過程。其次，探討了處罰不真正不作為犯是否違反罪刑法定原則，認為從我國目前的刑法規(guī)定來看，處罰不真正不作為犯違背了罪刑法定原則的明確性要求。最后，提出了立法論證與建議，建議在總則中對不真正不作為犯作出如下規(guī)定：
第X條 根據(jù)本人的社會地位負有防止犯罪結(jié)果發(fā)生義務(wù)的人，不履行該義務(wù)，且其不作為與作為實現(xiàn)的犯罪構(gòu)成等價的，依照本法處罰。
不作為與作為實現(xiàn)的犯罪構(gòu)成是否等價，取決于下列因素：(1)犯罪構(gòu)成要件的特別行為要素； (2)法益面臨現(xiàn)實的威脅；(3)義務(wù)人對法益侵害處于排他的支配地位； (4)有防止危害結(jié)果發(fā)生的可能；(5)故意或者過失。
對不作為犯罪可以從輕或者減輕處罰。
關(guān)鍵詞：不真正不作為犯 因果關(guān)系 作為義務(wù) 等價性 罪刑法定原則
本書從處理具體案件的實踐出發(fā)，運用了大量的資料，全面、深入地比較研究國內(nèi)外有關(guān)不真正不作為犯的立法、理論與實務(wù)，對不真正不作為犯的理論發(fā)展、因果關(guān)系、作為義務(wù)、等價性以及處罰不真正不作為犯是否符合罪刑法定原則等基本問題進行了深入、全面的探討，提出了頗具創(chuàng)新性的見解，是一部理論與實踐緊密結(jié)合的優(yōu)秀作品。
圖書目錄
導(dǎo) 言 …………………………………………………………(1)
一、研究的動機 ………………………………………(1)
二、研究的現(xiàn)狀與本書的任務(wù) ………………………(4)
三、研究的方法 ………………………………………(6)
第一章 不真正不作為犯的基礎(chǔ)觀念………………………(8)
第一節(jié) 不作為的行為性…………………………………(8)
一、傳統(tǒng)的行為理論與不作為的行為性 ……………(8)
二、立場的轉(zhuǎn)換：規(guī)范行為論的提出
與不作為的行為性 ………………………………(15)
三、規(guī)范行為論的具體展開 …………………………(18)
第二節(jié) 作為與不作為的區(qū)分……………………………(24)
一、區(qū)分作為與不作為的主要學(xué)說 …………………(25)
二、對以往學(xué)說的評價 ………………………………(28)
三、作為與不作為的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：形式與實質(zhì)
相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn) ……………………………………(34)
四、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)的實際運用一一評析所謂“雙重行為”、
“作為與不作為的結(jié)合與競合”理論……………(36)
第三節(jié) 不真正不作為犯的概念…………………………(40)
一、不真正不作為犯的名稱 …………………………(40)
二、不真正不作為犯的定義 …………………………(47)
第二章 不真正不作為犯的立法及學(xué)說發(fā)展史 ……………(53)
第一節(jié) 世界各主要國家關(guān)于不真正不作為犯
的立法史…………………………………………(53)
一、古代國家的立法 …………………………………(53)
二、大陸法系國家的立法概況 ………………………(58)
三、英美法系國家的立法概況 ………………………(64)
四、當(dāng)代中國的立法概況 …………………………(67)
第二節(jié) 不真正不作為犯理論簡史………………………(70)
一、舊法義務(wù)說 ………………………………………(72)
二、因果關(guān)系說 ………………………………………(73)
三、違法性說…………………………………………(74)
四、保證人說 ………………………………………(76)
五、當(dāng)前的理論動態(tài) …………………………………(77)
第三章 不真正不作為犯的因果關(guān)系 ………………………(80)
第一節(jié) 學(xué)說概覽…………………………………………(80)
一、國外學(xué)說 …………………………………………(80)
二、國內(nèi)學(xué)說 …………………………………………(87)
第二節(jié) 論證與評析………………………………………(93)
一、評價學(xué)說的主要標(biāo)準(zhǔn) ……………………………(93)
二、對各主要學(xué)說的評析 ……………………………(100)
第三節(jié) 判斷標(biāo)準(zhǔn)及其具體運用 …………………………(106)
一、因果關(guān)系的認定理論 ……………………………(106)
二、條件說的提倡 ……………………………………(114)
三、條件說在不真正不作為犯因果關(guān)系
判斷中的運用 ……………………………………(120)
第四章 不真正不作為犯的作為義務(wù) ………………………(127)
第一節(jié) 作為義務(wù)的概念…………………………………(127)
一、義務(wù)的概念………………………………………(127)
二、作為義務(wù)的概念 …………………………………(130)
第二節(jié) 作為義務(wù)的來源(一)：形式的理論……………(142)
一、形式的作為義務(wù)說概述 …………………………(143)
二、法律義務(wù)…………………………………………(152)
三、合同行為產(chǎn)生的作為義務(wù) ……………………(160)
四、自愿接受引起的作為義務(wù) ………………………(163)
五、先行行為引起的作為義務(wù) ………………………(167)
第三節(jié) 作為義務(wù)的來源(二)：實質(zhì)的理論……………(196)
一、德國的實質(zhì)化運動 ………………………………(197)
二、日本的實質(zhì)理論 …………………………………(215)
三、中國的實質(zhì)理論 …………………………………(218)
第四節(jié) 本書的見解………………………………………(227)
一、作為義務(wù)來源的形式側(cè)面：規(guī)范(刑法)
依據(jù)與事實依據(jù)…………………………………(228)
二、作為義務(wù)來源的實質(zhì)側(cè)面：對法益的
社會功能關(guān)系 ……………………………………(229)
第五章 不真正不作為犯的等價性…………………………(233)
第一節(jié) 等價性問題的提出 ………………………………(234)
一、存在結(jié)構(gòu) …………………………………………(234)
二、規(guī)范結(jié)構(gòu) …………………………………………(235)
三、價值結(jié)構(gòu) …………………………………………(237)
第二節(jié) 不作為與作為等價的可能性 ……………………(240)
一、否定論……………………………………………(240)
一 肯定論 ……………………………………………(243)
三、本書的立場：肯定論 ……………………………(243)
第三節(jié) 等價性的判斷標(biāo)準(zhǔn)………………………………(247)
一、作為義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn) ………………………………(248)
二、作為可能性判斷標(biāo)準(zhǔn) ……………………………(261)
三、綜合性判斷標(biāo)準(zhǔn) …………………………………(262)
四、“構(gòu)成要件等價性”判斷標(biāo)準(zhǔn)……………………(266)
五、主觀方面的判斷標(biāo)準(zhǔn) ……………………………(270)
六、本書的見解 ………………………………………(277)
第六章 罪刑法定原則與不真正不作為犯 …………………(287)
第一節(jié) 罪刑法定原則……………………………………(288)
一、罪刑法定原則的產(chǎn)生與演變 ……………………(288)
二、關(guān)于禁止類推解釋 ………………………………(294)
三、關(guān)于構(gòu)成要件的明確性 …………………………(299)
第二節(jié) 處罰不真正不作為犯是否違反罪刑法定原則 …(304)
一、違反說……………………………………………(304)
二、不違反說 …………………………………………(306)
三、本書的見解 ………………………………………(308)
第三節(jié) 立法論證與建議…………………………………(314)
一、立法的形式 ………………………………………(315)
二、立法的內(nèi)容 ………………………………………(324)
主要參考文獻…………………………………………………(330)
后 記………………………………………………………(337)
