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圖書內容簡介

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圖書目錄

內容提要
在近20年以來的人類發展歷史上，金融衍生交易可能是最具爭議的幾件人類發明之一，贊賞者莫不視之為天使而推崇備至，鄙棄者卻目為洪水猛獸避尤不及，從來就是聚訟紛紜，毀譽參半。但不論外界如何評說，金融衍生交易正以驚人的速度持續地增長與發展，改變著金融市場乃至我們的生活。如今，對金融衍生交易的研究已如火如茶地成為顯學， 以金融衍生工具為主要手段的金融工程學也已經成為金融領域最前沿的科學。相形之下，法學領域對此課題的研究程度與其重要性相比，極不成比例。筆者無意追趕時髦，但認為法律如果不對現實生活中最被關注的問題做出自己的判斷與解答，對于被研究對象與法律科學本身而言，都是有缺憾與不完整的。這成為本文寫作的初衷。
金融衍生交易法制是一個大題目，涵蓋的法律問題眾多，本文選取了“國際互換與衍生工具交易協會”發布的標準文件作為主要研究對象， 以此線索貫穿全文。這并非是僅三、兩個專業機構在個別交易上固執使用的非典型文本，在國際金融市場上通過該系列文件達成的交易每年以萬億美元計， 其權威性、重要性當無疑問。
本文以為，對金融衍生交易法律問題進行研究，至少可以包括三個層次：第一， 以法律視角對金融衍生交易實務進行解讀與重述，即把對金融衍生交易的描述話語從金融、實務角度轉變為以法律話語進行描述， 并提取、歸納出其中所涉及的法律問題，建立起一個研究框架作為基礎； 第二，從法理以及各國國內法的角度對所
涉法律問題點進行研究判斷，權衡其在各國國內法工的法律效力；第三，金融衍生交易實踐給各國國內法建設與法學理論完善方面提出的新課題與挑戰，法學理論與國內法如何應對這種影響。
本文的研究框架正是基本工沿著上述層次的深入而展開的。首先， 由于金融衍生交易乃至金融領域， 與法學領域存在著比較懸殊的專業分野，其知識的復雜性、專業性、實務性，往往使法律領域的研究者不知所從，所以本文不得不花費一些必要篇幅，設三章分別從概念角度、歷史角度、經濟角度，對金融衍生交易領域的基本概念與情況進行介紹，為進一步的法律研究作必要準備。這也算是前文所言“以法律話語進行重達”之工作的一部分。第四章開始深入到本文的主要研究客體——ISDA標準文件層面， 對1SDA組織、文件，以及文件的主要條款進行了全面的介紹分析， 同時對一些無需過多展開的法律問題在該章中一并進行了研究。隨后本文設專章依次對ISDA文件中涉及的重大法律問題進行詳細研究， 包括： 第五章，從射幸性出發，對金融衍生交易協議的法律性質及合法性進行研究；由于ISDA文件中將凈額結算與抵銷條款分列， 以及考慮到每章篇幅大體相稱，本文在第六章、第七章、第八章分別以“金融衍生交易中的凈額結算法律問題”、“金融衍生交易中的抵銷法律問題”、 “ISDA主協議中凈額結算、抵銷條款在中國法上的效力”為題對所涉問題進行闡述；第九章，對金融衍生交易中類似擔保制度的“信用支持制度”進行了研究比較；第十章，對于金融衍生交易中具特殊性的合同終止與損失賠償制度進行了研究。對每個法律問題的研究主要是考察相應金融衍生交易實務安排在各國國內法工的法律效力， 同時也盡可能提升至前述第三個層次， 即反映出對立法與理論研究的完善。最后兩章亦是本文的有機組成部分，主要是從對金融衍生交易監管的角度進行研究， 其中第十一章側重于國際社會對金融衍生交易監管的有效作法與共識， 第十二章則關注中國對金融衍生交易監管的相關問題。