[ 陳召利 ]——(2009-2-27) / 已閱12668次
股權(quán)出資的程序和注意事項(xiàng)
陳召利
中國(guó)《公司法》明確規(guī)定“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資”。《公司登記管理?xiàng)l例》僅明確規(guī)定“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資”，而對(duì)股東能否以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)（如股權(quán)、債權(quán)等）出資，則授權(quán)國(guó)家工商行政管理總局會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)規(guī)定登記辦法。國(guó)家工商行政管理總局于2009年1月14日對(duì)外公布《股權(quán)出資登記管理辦法》【國(guó)家工商行政管理總局令第39號(hào)】，自2009年3月1日起施行，股權(quán)出資終于得以名正言順。
現(xiàn)結(jié)合《股權(quán)出資登記管理辦法》的相關(guān)規(guī)定簡(jiǎn)要介紹股權(quán)出資的注意事項(xiàng)，供投資者對(duì)外投資時(shí)參考。
一、用作出資的股權(quán)必須適格
1.股權(quán)必須是股東持有的在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股權(quán)，外國(guó)公司（即依照外國(guó)法律在中國(guó)境外設(shè)立的公司）的股權(quán)不得作為出資。
2.股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。
具有下列情形的股權(quán)不得用作出資：
（一）股權(quán)公司的注冊(cè)資本尚未繳足；
（二）已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；
（三）已被依法凍結(jié)；
（四）股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；
（五）法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)；
（六）法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。
這里應(yīng)特別關(guān)注上述第（四）項(xiàng)“股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定。股權(quán)出資的最終法律效果就是股權(quán)權(quán)屬發(fā)生變更，因此，投資者如欲以股權(quán)出資必須遵守股權(quán)公司章程關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，以免出現(xiàn)股權(quán)出資不能的后果。
二、被投資公司主體必須適格
股權(quán)出資并非適用投資設(shè)立所有的企業(yè)，僅適用投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司。
三、股權(quán)的出資比例有限制
全體股東以股權(quán)作價(jià)出資金額和其他非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資金額之和不得高于被投資公司注冊(cè)資本的百分之七十。換句話說(shuō)，全體股東的貨幣出資金額不得低于被投資公司注冊(cè)資本的百分之三十。 這也是《公司法》第二七條第三款的強(qiáng)制性規(guī)定。這表明，全部股東不可能全部以股權(quán)出資設(shè)立一家公司，必須有股東以貨幣出資，而且全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注資資本的30%。
四、股權(quán)出資的繳納時(shí)間限制更嚴(yán)
根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
但是，為了盡可能避免投資人因同一出資同時(shí)成為兩家公司的股東，《股權(quán)出資登記管理辦法》嚴(yán)格限制股權(quán)出資的繳納時(shí)間，明確規(guī)定：公司設(shè)立時(shí)，投資人以股權(quán)出資的，自被投資公司成立之日起一年內(nèi)，投資人應(yīng)當(dāng)實(shí)際繳納，被投資公司應(yīng)當(dāng)辦理實(shí)收資本變更登記。公司增加注冊(cè)資本時(shí)，投資人以股權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)在被投資公司申請(qǐng)辦理增加注冊(cè)資本變更登記前實(shí)際繳納。
五、股權(quán)出資的法定程序
根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)；股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。股權(quán)作為非貨幣財(cái)產(chǎn)也必須履行上述程序。
六、股權(quán)出資的繳納辦法
根據(jù)《公司法》的規(guī)定，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股權(quán)作為非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形分別按照以下方式辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)：
（一）投資人在公司設(shè)立時(shí)，依法以股權(quán)出資的，被投資公司應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)辦理設(shè)立登記時(shí)辦理股權(quán)認(rèn)繳出資的出資人姓名或者名稱，以及出資額、出資方式和出資時(shí)間登記。投資人實(shí)際繳納股權(quán)出資后，被投資公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)辦理實(shí)收資本變更登記，被投資公司屬于有限責(zé)任公司或者以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司的，還應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)辦理有關(guān)投資人實(shí)際繳納出資額、出資時(shí)間等的變更登記。
（二）投資人在公司增加注冊(cè)資本時(shí)，以股權(quán)實(shí)際繳納出資的，被投資公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)辦理注冊(cè)資本和實(shí)收資本變更登記。被投資公司屬于有限責(zé)任公司的，還應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)辦理有關(guān)投資人姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)際繳納的出資額、出資時(shí)間等的變更登記。
在當(dāng)前資本市場(chǎng)發(fā)展遭遇困境，企業(yè)通過(guò)資本市場(chǎng)融資難度提高的形勢(shì)下，國(guó)家允許股權(quán)出資，為企業(yè)資產(chǎn)整合、股權(quán)合理流動(dòng)提供便利通道提供了一條便利的通道。投資者如能善用股權(quán)出資，不僅將大大降低企業(yè)重組改制的成本，也將拓寬企業(yè)投融資的渠道，無(wú)疑將積極推動(dòng)企業(yè)靜態(tài)資產(chǎn)盤(pán)活，提高資本運(yùn)營(yíng)效率。
