[ 居松南 ]——(2008-5-7) / 已閱18323次
合同法律風險防范全程指引之二（合同簽署時的審核）
江蘇唯衡律師事務所律師 居松南
摘要：合同在簽署時需要防止合同可能成為無效之合同，從而喪失合同的約束力。合同簽署時應當加大對合同簽署對象的審核，從簽署對象的行為能力、是否有代理權(quán)等多方面加以考量，防范合同的風險，從而為今后糾紛的避免打下良好的基礎(chǔ)。
關(guān)鍵詞：無效合同；行為能力；風險
在上一篇文章中，我們已經(jīng)探討了在合同訂立時如何進行磋商并防范合同的風險。隨著合同磋商的結(jié)束，就涉及到合同簽署的問題，合同的簽署系合同訂立雙方最終確定雙方磋商內(nèi)容的過程，合同一旦簽署，即可能對雙方產(chǎn)生約束力，合同雙方即應當按照合同的約定履行合同的義務并可形式合同權(quán)利。但是合同簽署的不適當則可能導致合同的效力發(fā)生偏差，甚至導致合同的無效，也就是說，盡管雙方簽訂了合同，但因為合同簽署時的缺陷使得合同雙方均逃離合同的約束，進而使得雙方磋商的結(jié)果付諸東流，這是絕大多數(shù)簽訂合同的當事人所不愿意看到的。合同簽署時如何防范合同的風險呢，主要應當從這幾個方面進行。
（一）以個人為合同簽署對象的審核
中華人民共和過民法通則第五十八條明確規(guī)定，無民事行為能力人實施的民事行為為無效民事行為，合同簽署是典型的民事法律行為，故無民事行為能力人簽署的合同為無效合同，考察合同簽署人是否具有完全民事行為能力顯得至關(guān)重要。
1、年齡。我國民法通則對行為能力進行了詳細的規(guī)定，即十八歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。十六歲以上不滿十八歲的公民，以自己勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。十歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動，其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
根據(jù)上述規(guī)定，簽訂合同的人應當是年滿十八周歲的成年人，或者至少是十六周歲，同時他是以自己的勞動收入為主要生活來源的。但是同時根據(jù)合同法的規(guī)定，限制民事行為能力人簽署的單純獲利的合同或者與他的年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同是有效的合同。無論如何都不得和未年滿十周歲的自然人簽署合同，否則該合同可能直接被歸屬為無效合同。
2、智力及精神狀況
精神狀況同樣是考察自然人是否具有民事行為能力的重要因素，我國民法通則規(guī)定，不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進行與其精神健康狀況相適應的民事活動，其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
合同簽署時，若明知對方存在精神智力障礙，仍和對方簽署合同，則是對上述條款的漠視。合同簽署時應考量對方是否存在精神障礙，應杜絕和因精神狀況為無民事或限制民事行為能力人簽署合同導致的合同無效情況。
（二）單位
絕大多書商事合同簽署的對象是單位或企業(yè)之間簽署的，而且此類合同的種類繁多，涉及金額巨大，合同簽署時應當嚴加防范，注重從多方面防止合同瑕疵的出線。
1、單位的經(jīng)營范圍。
一個單位的經(jīng)營范圍通常在企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照中清楚的表示出來，營業(yè)范圍的規(guī)定限定了企業(yè)的經(jīng)營的領(lǐng)域。在過去，我國實行的是明列經(jīng)營范圍的方式，即將企業(yè)的經(jīng)營范圍詳細地列舉出來，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，社會分工日趨復雜，行業(yè)越來越多，而且國家也逐步地放開對商事行為的控制，現(xiàn)今的營業(yè)范圍登記一般采用反向登記的形式，即列明不得經(jīng)營的范圍。
營業(yè)范圍的限定實際上是對企業(yè)的行為能力的限定，從理論上而言，超過營業(yè)范圍的經(jīng)營行為法律上是存在瑕疵的。我國法院的司法實踐一般均不對超過營業(yè)范圍的商事行為確認為無效法律行為。盡管如此，我們?nèi)匀灰ㄗh合同訂立者在簽訂合同之前對對方當事人的營業(yè)范圍做一審核，畢竟在營業(yè)范圍內(nèi)的經(jīng)營范圍更應當受到法律的保護。
我國仍有許多特定的行業(yè)是屬于國家管制的對象，這類行業(yè)的經(jīng)營行為必須經(jīng)過相關(guān)部門的批準，企業(yè)方能從事，諸如金融、保險以及某些涉及特定利益的特定行業(yè)。如果企業(yè)從事這類行業(yè)的行為未經(jīng)批準，其不具備任何法律效力，故建議某類特定的業(yè)務即將發(fā)生時，最好咨詢相關(guān)法律專業(yè)人士，以查清該項業(yè)務是否是特定行業(yè)，以避免無效合同的產(chǎn)生。
2、簽署人的授權(quán)是否充分。
簽訂合同時一般企業(yè)均加蓋公章，但是越來越多的企業(yè)也采用由代理人簽署協(xié)議的情況。在此情況下，合同簽訂單位應當著力審核簽署合同的人是否有代理權(quán)限。因為根據(jù)我國代理法律的相關(guān)規(guī)定，沒有代理權(quán)的人的行為不能約束委托人，除非該代理構(gòu)成表見代理。公司企業(yè)簽訂合同時應當要求對方出示委托書，并將委托書與合同一并予以保留，唯如此才能防止無權(quán)代理的產(chǎn)生。
值得一提的是，我國法律明確規(guī)定公司法定代表人的行為視同公司行為，所以只要是法定代表人的簽字，其效力是確定的，如何確認其為法定代表人，只需要查詢該人是否是營業(yè)執(zhí)照上登記的法定代表人即可。
3、公章的審核。
中國因為其慣有的文化傳統(tǒng)，更注重與公章而非簽名。在這一點上和西方國家明顯不同，西方國家一般均以簽名表示身份，很少有使用公章的形式。我國對于公章的管理實行了嚴格的公章管理制度，由公安機關(guān)審核批準公章的刻制，而私刻公章屬于刑法禁止的行為，所謂見印視見人。但是盡管存在如此，仍然存在公司銀行混亂的情況。鑒于此類情況，建議合同簽署時應當確認其公章是否為公司應有的公章，此類公章通過法律法律專業(yè)人士即可以查詢。
4、考察合同的生效條件或生效時間。
按照我國民法通則的規(guī)定，民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效。同時我國合同法也對此做出了明確規(guī)定，當事人對合同的效力可以約定條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。但是當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當促成條件成就的，視為條件不成就。另外，當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。
通過以上法律條款，我們可以發(fā)現(xiàn)合同的簽署并不意味著合同一定生效，合同的條款明顯約定了生效條件或生效期限的，該合同一直到條件成就或期限屆滿時方能產(chǎn)生合同約束力。合同簽署時對此類條件和期限條款應當嚴加審核，防止出線合同暫不生效的情況。
5、考察合同是否是需要審批的合同。
按照我國合同法規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)生效的依照其規(guī)定。這是我國強行法對民事行為的強行約束，比如房地產(chǎn)抵押合同，應當自辦理抵押登記時生效。現(xiàn)實生活中通常出現(xiàn)合同雙方簽訂抵押合同，由一方將自己的房產(chǎn)證土地證交付給對方，以為完成了抵押手續(xù)，其實我國法律對此已經(jīng)明確，未辦理抵押登記的擔保的抵押協(xié)議不生效，且不能對抗第三人。
另外合資合同等協(xié)議也應當由商務部或其授權(quán)機關(guān)批準。此類合同種類雖不是非常多，但是普通當事人無從考量和知道，亦應在法律審核階段仔細審查。歡迎各位和筆者聯(lián)系就此類問題展開深入探討。
作者單位：江蘇唯衡律師事務所
Email：pinesouth@163.com
Http://www.lawuser.com.cn
MSN: jusongnan@hotmail.com
Tel: 13851473926
（非經(jīng)許可、請勿轉(zhuǎn)載）
