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  • 用人單位勞動合同法操作實務精解與應對

    [ 李迎春 ]——(2008-1-17) / 已閱136922次

      1、革新用工觀念,建立先訂合同后用工的習慣,最遲必須在一個月內(nèi)訂立合同; 

      2、勞動合同終止后,勞動者仍在用人單位繼續(xù)工作的,拋棄雙方可隨時終止勞動合同的觀念,也應當在一個月內(nèi)訂立合同; 

      3、勞動者拒不簽訂勞動合同的,保留相關證據(jù),比如向勞動者送達簽訂合同通知書證據(jù)等。 

      4、對現(xiàn)在尚未簽訂書面勞動合同的盡快補簽合同。 

      【相關法條】 

      關于確立勞動關系有關事項的通知(勞社部發(fā)〔2005〕12號) 

      三、用人單位招用勞動者符合第一條規(guī)定的情形的,用人單位應當與勞動者補簽勞動合同,勞動合同期限由雙方協(xié)商確定。協(xié)商不一致的,任何一方均可提出終止勞動關系,但對符合簽訂無固定期限勞動合同條件的勞動者,如果勞動者提出訂立無固定期限勞動合同,用人單位應當訂立。 

      用人單位提出終止勞動關系的,應當按照勞動者在本單位工作年限每滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟補償金。 

      廣東省勞動和社會保障廳《關于解除事實勞動關系應否支付經(jīng)濟補償金問題的復函》 ( 2002 年10 月16 日省勞動和社會保障廳勞社廳函〔 2002 〕561 號) 

      中山市勞動和社會保障局: 

      你局《關于解除事實勞動關系應否發(fā)放經(jīng)濟補償金問題的請示》(中勞社〔 2002 〕89 號)收悉。經(jīng)研究,答復如下: 

      用人單位與勞動者之間形成事實勞動關系后,因用人單位不與勞動者訂立勞動合同而解除事實勞動關系的,用人單位應按國家有關規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償金;因勞動者不愿意訂立勞動合同而解除事實勞動關系的,用人單位可以不支付經(jīng)濟補償金。 

      四、無固定期限勞動合同操作實務及應對技巧 

      1、簽訂無固定期限勞動合同條件的變化 

      勞動法規(guī)定:勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上,當事人雙方同意延續(xù)勞動合同的,如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同,應當訂立無固定期限的勞動合同。這里給簽訂無固定期限勞動合同設定了三個條件:“連續(xù)工作滿10年”、“雙方同意續(xù)延合同”、“勞動者提出要求”,實踐中往往只要勞動者一提出簽訂無固定期限勞動合同,用人單位就會立即表示不同意續(xù)延合同,導致簽訂無固定期限勞動合同無法達成。勞動合同法降低了簽訂無固定期限勞動合同的門檻,規(guī)定了三種情況下只要勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同,用人單位就得無條件同意,不得拒絕。 

      2、可簽訂無固定期限勞動合同的幾種情形 

      (1)雙方協(xié)商一致同意簽訂(實踐中較少); 

      (2)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的; 

      (3)用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的,即滿足“雙十“條件;  

      (4)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。  

      (5)特殊情形:用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。 

      【風險分析】 

      1、在勞動者符合法定三種情形時,用人單位與勞動者訂立固定期限勞動合同,勞動者也默認接受,但時隔數(shù)月或者數(shù)年,突然要求公司從該固定期限合同訂立之日開始每月支付兩倍工資,從法律規(guī)定看,其主張是可以成立的,因為勞動者并沒有提出過訂立固定期限勞動合同,用人單位本應當主動訂立無固定期限勞動合同。 

      2、勞動者口頭要求訂立固定期限勞動合同,用人單位依勞動者的意思訂立,但履行一段時間后,勞動者反悔,要求用人單位支付兩倍工資,如果用人單位不能舉證系勞動者提出的訂立固定期限勞動合同,則面臨支付兩倍工資的風險。 

      【應對策略】 

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