[ 陳召利 ]——(2007-5-25) / 已閱24218次
新《公司法》（2005年修訂）關(guān)于公司章程規(guī)定的變化
陳召利 主頁： http://www.law-god.com
我國《公司法》于1993年12月29日通過，自1994年7月1日起施行；嗣后于1999年12月25日、2004年8月28日先后兩次小修正，2005年10月27日經(jīng)第 10 屆全國人大常委會第 18 次會議大幅修正，由原來的 230 條修訂為 219 條，計(jì)新增 41 條、刪除 46 條、修改 137 條，增、刪、修之條文數(shù)目高達(dá) 224 條，修正幅度之大，已達(dá)實(shí)質(zhì)立法之程度，自2006年1月1日起施行。 [兩小改一大改]
公司法本次修改的特點(diǎn)之一就是減少強(qiáng)制性規(guī)范，增加任意性規(guī)范。公司法中任意性規(guī)范的實(shí)現(xiàn)，需要借助公司章程機(jī)制。這次修改把公司法的一些強(qiáng)制性規(guī)范變?yōu)槿我庑砸?guī)范，減少法律的強(qiáng)制性干預(yù)，增強(qiáng)公司章程的法律效力，賦予公司更多的意思自治。因此，新《公司法》賦予了公司更大的自治空間，淡化了公司法在公司治理中所體現(xiàn)的國家干預(yù)理念，寄望于公司章程能發(fā)揮更大的功能和作用。
為實(shí)現(xiàn)公司章程的功能，新公司法通過兩個途徑為之，即以明確和隱含的方式肯定了公司章程的自治。一方面，弱化和取消了許多強(qiáng)制性的規(guī)定，代之以授權(quán)性規(guī)范或者倡導(dǎo)性規(guī)范；另一方面，明確賦予了公司章程更多的自主權(quán)。為鼓勵公司自治，在不違反《公司法》中的強(qiáng)制性規(guī)定之前提下，法律允許公司及其股東對公司章程作出個性化設(shè)計(jì)，自由規(guī)范公司內(nèi)部關(guān)系。具體表現(xiàn)在以下三個方面：
（一）對公司法規(guī)定進(jìn)一步細(xì)化。
公司法對公司事項(xiàng)僅做了原則性規(guī)定，公司章程必須對這些原則規(guī)定予以細(xì)化，才能保證公司規(guī)范運(yùn)作。例如，《公司法》第12條關(guān)于公司經(jīng)營范圍的規(guī)定，第13條關(guān)于公司法定代表人的規(guī)定，第16條關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資和對外擔(dān)保的規(guī)定，第45、46條關(guān)于董事任期、董事長、副董事長產(chǎn)生辦法的規(guī)定，第49條關(guān)于董事會議事規(guī)則的規(guī)定，第52、71、118條關(guān)于監(jiān)事會職工代表比例的規(guī)定，第170條關(guān)于會計(jì)師事務(wù)所之聘用與解聘的規(guī)定，第217條關(guān)于高級管理人員界定的規(guī)定，等等。
這些規(guī)定和表述以委任性規(guī)則的形式展現(xiàn)出來，允許公司章程對公司法相關(guān)規(guī)定具體化。
（二）對公司法規(guī)定作必要的補(bǔ)充。
公司章程的作用是公司為了實(shí)現(xiàn)其目的而采取的管理和處理事務(wù)的方式，包括公司處理其與成員之間的關(guān)系的方式、公司成員之間以其成員身份處理其相互關(guān)系的方式。公司章程就是指導(dǎo)公司管理的內(nèi)部規(guī)范。因此，公司章程除了法定記載事項(xiàng)外對一些重要事項(xiàng)也應(yīng)當(dāng)作出必要的規(guī)定，才能有效地保障股東、公司和第三人的合法權(quán)益。新公司法賦予公司章程自治的空間加大，規(guī)定可由公司章程自行規(guī)定的條款相應(yīng)增多。例如：《公司法》第20條關(guān)于股東權(quán)利濫用之禁止的規(guī)定，第22條關(guān)于公司決議效力的規(guī)定，第44條關(guān)于股東會議事規(guī)則的規(guī)定，第51條第2款關(guān)于執(zhí)行董事的職權(quán)規(guī)定，第56、120條關(guān)于監(jiān)事會議事規(guī)則的規(guī)定，第101條關(guān)于臨時股東大會召開的規(guī)定，第105條關(guān)于公司重大事項(xiàng)召開股東大會的規(guī)定，第106條關(guān)于累積投票制的規(guī)定，等等。
從公司法與公司章程的關(guān)系來看，公司章程不得違反公司法的強(qiáng)制性規(guī)定，除此之外都是公司章程的自由空間。
（三）對公司法規(guī)定的排除適用。
新公司法在一定程度上允許公司章程排除公司法的適用。這種公司章程對公司法規(guī)定的排除，采用了“公司章程另有規(guī)定的除外”的表述。例如，《公司法》第35、167條關(guān)于紅利分配和優(yōu)先認(rèn)購的規(guī)定，第42、43條關(guān)于股東會召開及表決的規(guī)定，第50條關(guān)于公司經(jīng)理設(shè)置及職權(quán)的規(guī)定，第72條關(guān)于公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，第76條關(guān)于自然人股東身份繼承的規(guī)定，等等。
公司法通過賦予公司章程這種排除權(quán)，給予了公司章程更大的自主權(quán)，也擴(kuò)充了公司自治的空間，這種規(guī)定也是賦予公司意思自治理念的體現(xiàn)。
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