[ 王瑜 ]——(2006-9-3) / 已閱11739次
論商標與商號沖突之解決
王瑜
報載：廣州、中山有兩家公司同時使用“好太太”作為商標和商號。但最近，廣州“好太太”被評為“中國馳名商標”，將中山的“好太太”告上法庭。中山“好太太”將廣州“好太太”也告上法院，要求追究后者濫用馳名商標保護制度、實施不正當競爭行為的侵權責任。據了解，以“好太太”為商標或商號的公司全國不下10家。
商標與商號似乎是天生的冤家，一直以來就沖突不斷，以前我們一般看到的商標與商號沖突的案例，總有一方基于不正當的競爭目的，將他人比較有名的商標注冊為自己的商號，或者將他人比較有名的商號注冊為自己的商標。兩個“好太太”商號相同，商標相同，他們分別注冊，各自使用，注冊都沒有法律上的瑕疵，使用過程中大家都很別扭，但是無可奈何，大家還能平安相處，當其中一個被評為馳名商標后，各方均衡的力量被打破，于是沖突爆發，雙方都訴之法律解決。這個案件讓我們看到了商標與商號沖突的另一面，也將我們更深層次地思考商標與商號沖突的解決問題。
商標與商號本同根兄弟
商標與商號都是企業的無形資產，商標和商號的基本功能都是區分功能，商標區分商品的來源，其實就是區分商品是誰生產的，商號也具有這樣的功能，而商號直接就是企業的名稱，商號的區分功能比商標來得更為直接一些；每個的產品都標有生產廠家，而不是每個產品上都標注有商標，商號的使用比商標更為廣泛一些；商標如果消費者不是很熟悉，商標的區分功能就不如商號強。也許正是基于商號本身就具有區分功能使我國的企業淡漠了商標的注冊。
當商標和商號初此呈現在消費者面前都只具有基本的區分功能，就象市場上新來了兩個賣豆腐的，初此見面人們只知道這是張三，那是李四，對其人，其做的豆腐由于不了解不能給出任何的評價。所謂日久見人心，慢慢大家了解了，張三的豆腐用料很實在，價格很公道，不短斤兩，服務態度又很好，而李四卻很一般，大家當然買張三的。開始人們只看是張三產，還是李四產，也就是只通過商號來區分，后來張三和李四都將自己的名字注冊為商標，人們購買時還可以看張三牌還是李四牌。張三和李四都發達了，又做起了其他的產品，這個產品沒有商標，人們看到是張三產的，默認為張三做其他的東西應該和做豆腐一樣對產品是負責任的，又爭相購買。但是市場上還有其他的張三牌的產品，卻不是張三生產的，人們還是不認可。商號具有唯一性，而商標不具有唯一性（商標分類注冊，同是張三牌很可能存在幾十個），從以上的分析可以看出商號的區分作用其實大于商標。
商標為生產者所擁有，商標必須要依附在其生產者身上，商號是企業的化身，商標對商號具有一定的人身依附性。所以國外有的國家法律規定，商標有名了以后限制轉讓，那是有道理的。甲企業具有良好的售后服務，追求產品質量，乙企業則可能是投機取巧分子，偷工減料，甲企業的商標成為馳名商標后，如果轉讓給乙企業，這個商標被甲企業賦予的良好的售后服務、以及對產品質量負責任等其他功能不會自然隨之轉讓，那么該商標的價值將大打折扣，人們想當然地認為乙擁有了這個商標，依然是偷工減料的，所以這個商標在甲企業的手中會給甲企業帶來巨大的利益，但是在乙企業手中將不再具有多大的價值。一個企業可以生產無數種產品，可以有無數個商標，象西門子公司的商標總數以萬計算，而商號卻只有一個，商標可以被抽象化，人們認商標時有可能根本不知道是哪個企業生產的，當某企業的一個商標遭受質疑，對該企業其他的商標不一定會牽連，但是當人們對這個企業整體感覺是質量低劣，服務惡劣的時候，這個企業所有的商標將會被市場拒絕。企業對產品的生產質量的態度，對售后服務的做法，這些都將影響消費者的購買，這些可以被附著在商標上，而更多的是附著在商號上。當人們認可某個企業時，無論它生產什么產品都會取得消費者的認可，就象一個人具有了人格魅力，他做什么大家都相信他，商標只會對商標本身造成影響，而商號卻是企業整體的影響，所以商號的內涵要大于商標。
從以上的分析來看，如果說商標與商號是同根兄弟，那么商號是兄，商標是弟。
商標與商號同根不同命
從目前我國的法律體制來看，對商標和商號的保護有些厚此薄彼了，明顯對商號的保護弱于商標。商標有專門的以自己的名字命名的法律，商標受到行政與司法雙重法律保護，侵犯商標權會受到嚴厲的打擊，甚至是可以被判刑的，而商號卻沒有那么幸運，象使用“好太太”為商號的全國有十幾家，但是誰都找不到從法律上撤消對方商號的依據。
我國商標與商號分別有兩個部門主管，商標全國只由國家商標局一家注冊。商標注冊要經過嚴格的審查程序，有很多道關卡，第一關，商標局自行審查，申請注冊的商標如果發現在同一類別上有相同或近似的商標是不予注冊的，如果和馳名商標相同或近似在不同類別也是不可以注冊的。第二關，商標異議，商標局經過初步審查，認為可以注冊的就進行公告，公告是要出版的，每個人都可以查閱，在公告期內，任何人都可以提出異議，提出自己認為該商標不能獲得注冊的理由，理由成立該商標不能獲得注冊。第三關，商標爭議，商標即使獲得了注冊，在第一年內，還可以提出理由認為該商標不應該獲得注冊，而要求撤消該商標。可見商標的審查注冊程序是很嚴格的，而且會給權利人許多次機會主張自己的權利。所以在正常的情況同一個類別是不會出現相同的商標的，但是商號卻由各個縣以上的工商局來注冊，各工商局只在本行政區范圍檢索，如果沒有發現有相同的商號即給以注冊，幾乎沒有任何途徑來糾正可能存在的問題，于是在全國范圍就可以出現無數個“好太太”的商號。
如果商號被他人惡意注冊為商標，比較容易解決，可以以侵犯在先權利為理由，在一定的時間提出要求撤消該商標，一般情況下，被撤消的可能性比較大，但是如果是商標被注冊為商號則要難得多，首先只有該商標是馳名商標的情況下，才有權利提出撤消要求，但是即使是馳名商標，想要撤消別人的商號實際程序將是非常困難的，如果商標和商號由兩個省的企業分別擁有，那么還需要國家工商局來協調，最后的結果幾乎無法期待。所以發生最多的是將有名的商標注冊為商號，絕大多數情況，擁有商標的企業只能望洋興嘆、無可奈何。
商標與商號沖突的解決
正是商號分散的注冊體制破壞了商號的全國唯一性，使其區別功能受到了極大的影響，也造成了商標和商號沖突的根源。商號與商標的沖突從主觀上看分為兩種：一是惡意的，二是善意的。如果是善意的無論是將商標注冊為商號，還是將他人商標注冊為商標，只要證明自己是正當的注冊，并沒有惡意侵犯他人合法權利的意圖，在法律上可以說是無可奈何的。如果不能忍受這種情況的繼續延續，只能自己考慮如何改變了，商號變更的成本非常的大，從成本角度講變更商標是最理性的選擇，商標變更可以是漸進的，就是同時使用新舊商標，慢慢將和他人商號沖突的商標淡出市場，這樣對自己造成的損失非常的小。如果是惡意的，法律上具有解決的途徑，聘請專業的律師來解決就行了。
商標與商號作為同根兄弟本來就不應該被分開，現在的體制卻造成兄弟的不和。要解決這個問題，本人認為其實很簡單，商標為什么不會在同一類商標出現相同的商標，是因為由商標局進行了統一的檢索，這個檢索可以在全國范圍內保證這個商標在一個類別上的唯一性，商號被惡意使用，主要問題是不能保證全國的唯一性，那么只要將商號和商標一樣進行全國統一檢索就行了。現在很多省的所有企業的工商基本資料是可以通過網絡公開檢索的，只要將各個省的資料統一放進數據庫內，這樣全國可以實現統一檢索了，就能保證商號在全國的唯一性，剩下就是將工商登記的商號和商標局的商標名稱統一檢索的問題，這個在技術上沒有任何的問題。其實商標局和工商局本來就是一個單位，工商局是商標局的爹，又不存在各利益單位的關系協調問題，那么工商局只要將商標的數據和工商注冊的商號這兩個資料庫放到一起檢索這個問題就解決了，其實就這么簡單。
我們不能等待法律的完善，在現有的法律框架下我們還要解決實際問題。對工商局的行為也沒有辦法寄托希望，作為一個企業我們怎么來預防商標與商號的沖突呢？比較管用的辦法是將商號和商標統一，將商號注冊為商標。還有一個問題就是把握好商標和商號的取名要有新意和創意，不要落俗套，極大程度地避免造成相同。
作者：王瑜律師，中國知識產權研究會高級會員
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