[ 許建添 ]——(2006-8-13) / 已閱32953次
注釋及參考文獻(xiàn)：
[1]毛澤東：“矛盾論”，載《毛澤東選集》第1卷，人民出版社1991年版，第308頁(yè)。
[2]張子培、陳光中、張玲元、武延平、嚴(yán)端著：《刑事證據(jù)理論》，群眾出版社，1982年版，第182-183頁(yè)。
[3]陳光中主編：《中華法學(xué)大辭典•訴訟法學(xué)卷》，中國(guó)檢察出版社，1995年，第735頁(yè)。
[4]徐靜村主編：《刑事訴訟法學(xué)》（上），法律出版社，1997年版，第153頁(yè)。
[5]劉金友主編：《證據(jù)法學(xué)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年5月第1版，第149頁(yè)。
[6]參見(jiàn)何家弘、劉品新著：《證據(jù)法學(xué)》，法律出版社20004年版，第131頁(yè)。
[7]張麗卿著：《刑事訴訟法理論與運(yùn)用》，五南圖書(shū)出版有限公司，1998年版，第283頁(yè)。
[8]關(guān)于直接證據(jù)與間接證據(jù)的論述，請(qǐng)參閱本書(shū)第十一章相關(guān)論述。
[9]學(xué)理上對(duì)證據(jù)的概念有爭(zhēng)議。刑事訴訟法第42條第1款規(guī)定，“證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)，都是證據(jù)。”同時(shí)第3款又規(guī)定，“以上證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。”這存在著一種表述上的邏輯矛盾，即前款說(shuō)證據(jù)是事實(shí)，后款還說(shuō)其需要接受有關(guān)是否屬實(shí)的審查。這種矛盾在民事訴訟法、行政訴訟法中亦不同程度的存在。據(jù)此，有學(xué)者認(rèn)為，在立案之前的證據(jù)應(yīng)當(dāng)稱為“證據(jù)材料”，因?yàn)槠洹笆俏唇?jīng)審判人員依法定程序加工提練、不一定屬實(shí)的證據(jù)。”(參見(jiàn)畢玉謙著：《民事證據(jù)法及其程序功能》，法律出版社1997年版，第11頁(yè)。)照這個(gè)說(shuō)法，在立案之前所謂的“證據(jù)”不存在，那么“原始證據(jù)”也不存在。但是，筆者認(rèn)為，還是應(yīng)當(dāng)把證據(jù)理解成“認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)”，而刑事訴訟法規(guī)定的“證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)，都是證據(jù)”則可以認(rèn)為是對(duì)證據(jù)的要求。(相關(guān)內(nèi)容參見(jiàn)何家弘、劉品新著：《證據(jù)法學(xué)》，法律出版社20004年版，第105~110頁(yè)。)這樣，理論上在立案之前原始證據(jù)就可能存在，從而才有可能產(chǎn)生傳來(lái)證據(jù)。
[10]參見(jiàn)張仲麟主編：《刑事訴訟法新論》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1993年第1版，第251頁(yè)。
[11]趙汝琨主編：《新刑事訴訟法通論》，警官教育出版社，1996年版，第145頁(yè)。
[12]胡錫慶主編：《新編中國(guó)刑事訴訟法學(xué)》，華東理工大學(xué)出版社，1998年版，第155頁(yè)。
[13]就證明同一案件事實(shí)來(lái)說(shuō)，某一證據(jù)不可能既是原始證據(jù)又是傳來(lái)證據(jù)。但是，還要看具體證據(jù)內(nèi)容所要證明的案件事實(shí)是什么。例如，張三在法庭上作證說(shuō)：“李四曾經(jīng)告訴我說(shuō)‘我是神仙’。”如果要證明李四是否曾經(jīng)說(shuō)過(guò)這句話，則張三的證言是原始證據(jù)；如果要證明李四的精神是否正常，則屬于傳來(lái)證據(jù)。因此，證明的對(duì)象或目的不同，證據(jù)的原始屬性或傳來(lái)屬性會(huì)有不同。但如果證明的對(duì)象或目的相同，就不可能出現(xiàn)既是原始證據(jù)又是傳來(lái)證據(jù)的情況。
[14]何家弘、劉品新著：《證據(jù)法學(xué)》，法律出版社20004年版，第136頁(yè)。
[15]［美］喬恩•華爾茲著，何家弘等譯：《刑事證據(jù)大全》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2004年（第二版），第420頁(yè)。
[16]［美］喬恩•華爾茲著，何家弘等譯：《刑事證據(jù)大全》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2004年（第二版），第102頁(yè)。
[17]［美］喬恩•華爾茲著，何家弘等譯：《刑事證據(jù)大全》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2004年（第二版），第103頁(yè)。
[18]徐靜村主編：《刑事訴訟法學(xué)》，法律出版社，2004年（第三版），第184頁(yè)。
[19]張麗卿著：《刑事訴訟法理論與運(yùn)用》，五南圖書(shū)出版有限公司，1998年版，第283頁(yè)。
[20]林山田著：《刑事程序法》，五南圖書(shū)出版有有限公司，1998年9月初版，第246頁(yè)。
[21]參見(jiàn)褚劍鴻著：《刑事訴訟法論》，臺(tái)灣商務(wù)印書(shū)館，2001年9月，第258頁(yè)。
[22]何家弘、劉品新著：《證據(jù)法學(xué)》，法律出版社20004年版，第130頁(yè)。
[23]參見(jiàn)何家弘、劉品新著：《證據(jù)法學(xué)》，法律出版社20004年版，第123頁(yè)。
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