[ 黎廣軍 ]——(2006-5-21) / 已閱29277次
(3) 由于審計部門只能按照施工合同約定的計價標準或計價方法進行結算審計，因此，政府工程應強化事前的合同管理，而不是強化事后的結算審計。
5 無書面簽證亦可結算
施工合同司法解釋第十九條規定:“當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實際發生的工程量”。該條款可能對建筑市場的影響是：
(1) 我國法律承認口頭合同，但規定建設工程合同采用書面形式，因此調整施工合同的內容應采用書面形式。但上述條款明確：只要能夠證明發包人同意施工，工程量就不一定需要書面簽證，并且，既沒有要求以書面形式證明發包人同意施工，也沒有要求以書面證據確認實際發生的工程量。發包人應慎防無意中一句話就增加了工程量，對有爭議的簽證應簽署本方意見而不應拒絕簽字。
(2) 對于合同以外的工作，如果沒有圖紙等證據，承包人應事先向監理工程師取得書面指示，作為同意施工的證據；但搶險等緊急情況除外，因為，如果承包人不采取應急措施，無權對損失擴大的部分提出索賠。
6 擅自使用視為驗收合格
施工合同司法解釋第十三條規定：“建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任”。該條款可能對建筑市場產生的影響是：
(1) 發包人擅自使用未經竣工驗收的工程部分，視為驗收合格，承包人豁免質量缺陷的處罰。但驗收合格不等于免除保修責任，除非發包人擅自使用造成損壞。
(2) 在建設工程合理使用壽命內，承包人對地基基礎工程和主體結構的質量承擔民事責任，這意味著：承包人要“終身”承擔該部分工程的質量責任。
(3) 施工合同司法解釋第二十七條規定：“因保修人未及時履行保修義務，導致建筑物毀損或者造成人身、財產損害的，保修人應當承擔賠償責任。保修人與建筑物所有人或者發包人對建筑物毀損均有過錯的，各自承擔相應的責任”。因此，保修人應及時維修涉及人身、財產安全的質量缺陷，但業主使用造成的損壞應自負維修費。
7 其它要點
施工合同司法解釋還有以下需要注意的要點：
(1) 無論合同有否約定，拖欠工程款都要支付利息;
(2) 發包人拖欠工程款，承包人催告后可解除合同;
(3) 承包人拖延工期，發包人催告后可以解除合同;
(4) 發包人收到結算后約定期限內不答復視為認可;
(5) 發包人對工程質量缺陷有過錯的也應承擔責任;
(6) 合同無效而工程驗收合格，發包人須付工程款;
(7) 工程返修后驗收仍不合格，發包人可以不付款;
(8) 簽定的“黑白合同”，以備案的中標合同為準，因此墊資條款應列入備案合同，否則可能不受法律保護；
(9) 施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地，既是說：只能在工程所在地打官司，這也是國際慣例。
8 總結
最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》即將施行。建議建筑市場當事人認真學習研究，調整自己的博弈對策；編制招標書、標底和起草合同時，應注意該司法解釋對工程結算的影響；對履行中的施工合同，也應對照該司法解釋，仔細清查合同條款中的缺陷，及早采取補救措施和風險防范措施。
參考文獻:
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[2] 黃松有. 最高人民法院副院長黃松有就《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》答記者問[N].人民法院報, 2004-10-27(3).
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[4] 全國人大.中華人民共和國合同法[Z].北京:法律出版社,1999.
原載《廣東工程造價》2004年12月第23期第38-39頁
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