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  • 抵抗權(quán)在我國之探析 ——以《公務(wù)員法》第54條為焦點(diǎn)

    [ 楊靜 ]——(2006-5-19) / 已閱27782次

    李飛主編:《中華人民共和國公務(wù)員法釋義》,中國市場出版社2005年版,第145頁。
    抵抗權(quán)理論一般是西方國家公法學(xué)的一個(gè)重要的課題,我國臺(tái)灣學(xué)界也有較多論說,但在大陸學(xué)界鮮見系統(tǒng)、深入的論述。近年來有關(guān)于斯的一些概要論述,較有代表性的述說參閱杜鋼建:“抵抗權(quán)理論比較研究”,載憲法比較研究課題組編:《憲法比較研究文集》,南京大學(xué)出版社1993年版;王錫鋅:“行政行為無效理論與相對(duì)人抵抗權(quán)問題探討”,《法學(xué)》2001年第10期;金偉峰:“相對(duì)人抵抗權(quán)與中國的行政法治實(shí)踐”,《浙江大學(xué)學(xué)報(bào)》(人文社會(huì)科學(xué)版)2004年第3期。
    有關(guān)抵抗權(quán)的產(chǎn)生與發(fā)展的過程的詳細(xì)闡述及其與革命權(quán)、和平反抗權(quán)等概念的甄別,請(qǐng)參閱陳新民:《德國公法學(xué)基礎(chǔ)理論》下冊(cè),山東人民出版社2001年版,第603—646頁。
    參見韓大元主編:《外國憲法》,中國人民大學(xué)出版社2000年版,第91—92頁
    參見高涌誠:“自力救濟(jì)?抵抗權(quán)?特權(quán)?”,《自由時(shí)報(bào)》2003年10月25日第4版。
    R.Dreier,aaO.S.577.轉(zhuǎn)引自前引陳新民書,第635頁。
    于安:《德國行政法》,清華大學(xué)出版社1999年版,第127頁。
    參閱羅豪才主編:《行政法學(xué)》,北京大學(xué)出版社1998年版,第115頁;姜明安主編:《行政法與行政訴訟法》,北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版,第159頁。有關(guān)于此問題的相反觀點(diǎn)的詳細(xì)論述,參閱葉必豐:《行政行為的效力研究》,中國人民大學(xué)出版社2002年版,第80—87頁;沈巋:“法治和良知自由:行政行為無效理論及其實(shí)踐之探索”,《中外法學(xué)》2001年第1期。
    該解釋第95條這樣規(guī)定:被申請(qǐng)執(zhí)行的具體行政行為有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行: (一)明顯缺乏事實(shí)根據(jù)的;(二)明顯缺乏法律依據(jù)的;(三)其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的。
    參見前引陳新民書,第618頁。
    參見胡光寶、張春生主編:《中華人民共和國公務(wù)員法釋解》,群眾出版社2005年版,第180頁。
    參見傅小隨:《中國行政體制改革的制度分析》,國家行政學(xué)院出版社1999年版,第27頁。
    有關(guān)經(jīng)濟(jì)學(xué)中的博弈理論,有興趣的讀者姑且參閱謝識(shí)予主編:《經(jīng)濟(jì)博弈論》(第二版),復(fù)旦大學(xué)出版社2002年版;張維迎:《博弈論與信息經(jīng)濟(jì)學(xué)》,上海人民出版社2004年版。
    參見包萬超:“法官與經(jīng)濟(jì)人假設(shè)”,《法制日?qǐng)?bào)》1999年7月1日第7版。需要說明的是,盡管包萬超博士在該文中是在闡述作為經(jīng)濟(jì)人的法官,但是筆者將之?dāng)U大到公務(wù)員也未嘗不妥,更何況我國的《公務(wù)員法》所指的公務(wù)員范圍十分廣泛,法官、檢察官等均被囊括其中。
    劉松山:“再論公務(wù)員不服從違法命令的幾個(gè)問題”,《法學(xué)論壇》2003年第5期。
    學(xué)界基本一致地認(rèn)為目前我國憲法的尷尬處境緣起于缺少違憲審查或憲法訴訟制度,相關(guān)論述不可勝數(shù)。相對(duì)具有代表性的專門著述可以參閱王磊:《憲法的司法化》,中國政法大學(xué)出版社2000年版;王振民:《中國違憲審查制度》,中國政法大學(xué)出版社2004年版。
    柳硯濤、劉宏渭:“論無效行政行為防衛(wèi)權(quán)及其矯正機(jī)制”,《行政法學(xué)研究》2003年第2期。


    參考文獻(xiàn):
    [1] 李飛主編:《中華人民共和國公務(wù)員法釋義》[M],中國市場出版社2005年版。
    [2] 陳新民:《德國公法學(xué)基礎(chǔ)理論》下冊(cè)[M],山東人民出版社2001年版。
    [3] 韓大元主編:《外國憲法》[M],中國人民大學(xué)出版社2000年版.。
    [4] 陳新民:《中國行政法學(xué)原理》[M],中國政法大學(xué)出版社2002年版。
    [5] 葉必豐:《行政行為的效力研究》[M],中國人民大學(xué)出版社2002年版。
    [6] 胡光寶、張春生主編:《中華人民共和國公務(wù)員法釋解》[M],群眾出版社2005年版。
    [7] 于安:《德國行政法》[M],清華大學(xué)出版社1999年版。
    [8] 謝識(shí)予主編:《經(jīng)濟(jì)博弈論》(第二版)[M],復(fù)旦大學(xué)出版社2002年版。
    [9] 金偉峰:“相對(duì)人抵抗權(quán)與中國的行政法治實(shí)踐”[J],《浙江大學(xué)學(xué)報(bào)》(社會(huì)科學(xué)版)2004年第3期。
    [10] 王錫鋅:“行政行為無效理論與相對(duì)人抵抗權(quán)問題探討”[J],《法學(xué)》2001年第10期。 
    [11] 包萬超:“法官與經(jīng)濟(jì)人假設(shè)”[N],《法制日?qǐng)?bào)》1999年7月1日第七版。
    [12] 沈巋:“法治和良知自由:行政行為無效理論及其實(shí)踐之探索”[J],《中外法學(xué)》2001年第1期。
    [13] 劉松山:“再論公務(wù)員不服從違法命令的幾個(gè)問題”[J],《法學(xué)論壇》2003年第5期。
    [14] 高涌誠:“自力救濟(jì)?抵抗權(quán)?特權(quán)?” [N],《自由時(shí)報(bào)》 (臺(tái)灣)2003年10月25日。
    [15] 柳硯濤、劉宏渭:“論無效行政行為防衛(wèi)權(quán)及其矯正機(jī)制”[J],《行政法學(xué)研究》2003年第2期。
    [16] 傅小隨:《中國行政體制改革的制度分析》[M],國家行政學(xué)院出版社1999年版。
    [17]廖宜恩:重尋臺(tái)灣的抵抗精神——100行動(dòng)聯(lián)盟十周年紀(jì)念與展望,http://www.twsociety.org.tw/02a002.htm(2005-5-19訪問)。




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