[ 王瑜 ]——(2005-6-20) / 已閱11278次
從“小肥羊事件”談商標申請策略
2004年11月12日，國家工商總局認定內蒙古小肥羊餐飲公司的注冊商標“小肥羊”為馳名商標。陜西、河北、江蘇的4家小肥羊連鎖企業聯合在京召開新聞發布會，請求國家工商總局收回這一決定，理由是“小肥羊”是通用名稱。
小肥羊是不是通用名稱
《商標法》第十一條規定：“下列標志不得作為商標注冊：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；（三）缺乏顯著特征的。”《商標法》有強制的規定，但是不是通用名稱，是不是缺乏顯著性，在實踐中每個人都會有自己的看法，每個單位也會有自己的看法。
據說“小肥羊”是對內蒙古等地不蘸調料涮羊肉火鍋吃法的通用名稱，這是當地一種傳統飲食方式，還有另一種說法在當地統稱小羊羔為“小肥羊”。
1、商標局的看法
西安小肥羊烤肉館1998年12月開始使用“小肥羊”作為字號和服務標識，2000年10月12日分別以“小肥羊及圖”向國家商標局申請注冊商標。而商標局將“小肥羊”文字刪除，只核準注冊了圖形商標。廊坊小肥羊也在內蒙古小肥羊公司注冊之前就曾申請注冊“小肥羊”商標，但國家商標局以“直接表示了服務的內容和特點”為由將其駁回。
2、法院的看法
2004年10月，石家莊中院、西安中院先后在一審判決中確認“小肥羊為通用名稱”。在目前其他與小肥羊有關的案件中，都無一例外地認定“小肥羊”是特有名稱。
3、商標評審委員會的看法
商標評審委員會認為“小肥羊”不是通用名稱，核準了內蒙“小肥羊”的商標注冊。
為什么內蒙小肥羊可以獲得注冊
2001年12月，內蒙古小肥羊餐飲連鎖有限公司，也向國家商標局申請注冊“小肥羊及圖”商標，并全部獲得批準。于是其他幾家小肥羊據此認為商評委“偏心眼兒”。
其實內蒙古小肥羊提出申請后也曾同樣遭到駁回，為什么內蒙的小肥羊最后就能獲得注冊呢？這個問題得從商標復審程序談起，商標如果被駁回，可以向商標復審委員會提出復審。
《商標法》第三十二條規定：“對駁回申請、不予公告的商標，商標局應當書面通知商標注冊申請人。商標注冊申請人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會做出決定，并書面通知申請人。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴。”
是不是通用名稱最終是由人去判斷的，那么一定帶有個人的主觀色彩，在實踐中也肯定會產生分歧。對于這個分歧，《商標法》安排了解決的途徑，如果商標審查員認為是通用名稱，駁回申請，那么申請人還可以找商標評審委員會去爭取，對評審委員會的決定仍然不認可的，還可以去法院起訴，總共有三條路可以去走，最少有三次機會。
西安“小肥羊”在國家商標局駁回商標申請時沒有積極申請復審，喪失了要求再次評審的機會。其他小肥羊也沒有提出復審，都放棄了法律賦予的利用復審程序救濟的權利。只有內蒙的小肥羊向商標評審委員會提出了復審請求，結果是在眾多的小肥羊中只有內蒙的小肥羊成為合法注冊的小肥羊。
小肥羊給我們的啟示
我國現在每年有近百萬的商標申請量，在四十多類的商品中，申請新的文字商標極容易與先注冊的商標相同或近似，一個好的商標并不容易注冊下來，尤其是很多企業已經先行使用了的商標，等想到要注冊時，又要非注冊下來不可的，這個時候去申請，那么不能象其他“小肥羊”那樣不戰而降，一駁回就放棄了，應當向內蒙的“小肥羊”那樣，積極主張自己的權利，不放過任何的機會去爭取。
作者：王瑜，知識產權律師，電話：010-51662214，
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