[ 王禮仁 ]——(2020-8-24) / 已閱7757次
在行政訴訟中，大凡婚姻登記中出現(xiàn)了當(dāng)事人虛假登記或違法登記，都認(rèn)為是民政機(jī)關(guān)的過(guò)錯(cuò)，屬于“行政行為違法”或?qū)儆凇爸卮蟆⒚黠@違法的無(wú)效行政行為”，采取撤銷(xiāo)婚姻登記或確認(rèn)登記無(wú)效的形式處理。
這種做法值得反思。婚姻登記的審查方式是形式審查，婚姻登記機(jī)關(guān)只要盡到法定形式審查注意義務(wù)，即無(wú)過(guò)錯(cuò)。相反，婚姻登記機(jī)關(guān)如果苛刻要求當(dāng)事人，則可能構(gòu)成附加義務(wù)的違法。
因而，判斷婚姻登記機(jī)關(guān)是否有過(guò)錯(cuò)或違法，主要看婚姻登記機(jī)關(guān)是否盡到了法定形式審查義務(wù)。就登記過(guò)程中的過(guò)錯(cuò)（或違法）性質(zhì)而言，婚姻登記中的過(guò)錯(cuò)或違法主要是當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)或違法，至少95%以上的案件婚姻登記機(jī)關(guān)都盡到了法定形式審查義務(wù)，不存在過(guò)錯(cuò)或違法。
就本案而言，法院僅以尚某毫不知情被他人冒名登記結(jié)婚，作為“重大、明顯違法的無(wú)效行政行為”的根據(jù)，沒(méi)有介紹婚姻登記到底是否盡到了形式審查義務(wù)以及沒(méi)有盡到形式審查的具體過(guò)錯(cuò)在哪兒？似有“結(jié)果推定論”之嫌。
須知，無(wú)效行政行為是行政機(jī)關(guān)行政違法的法律后果，不是當(dāng)事人違法的法律后果。因而，只有婚姻登記機(jī)關(guān)存在重大、明顯的嚴(yán)重違法行為，才能構(gòu)成無(wú)效行政行為。但實(shí)踐中在撤銷(xiāo)婚姻登記或確認(rèn)無(wú)效時(shí)，大多是采取“登記結(jié)果推定論”，凡是認(rèn)為需要撤銷(xiāo)婚姻登記或確認(rèn)無(wú)效時(shí)，就認(rèn)為屬于行政違法行為或行政行為無(wú)效，根本沒(méi)有考慮婚姻登記機(jī)關(guān)到底是否盡到了法定審查義務(wù)，是否存在過(guò)錯(cuò)以及過(guò)錯(cuò)程度。如前所述，婚姻登記中95%以上的姻登記機(jī)關(guān)都盡到了法定形式審查義務(wù)，沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。即使有極少數(shù)婚姻登記機(jī)關(guān)存在過(guò)錯(cuò)的案件，也主要是疏于審查，沒(méi)有發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人的弄虛作假行為，但其始作俑者還是當(dāng)事人，當(dāng)事人才是第一違法者或主要違法者。
“結(jié)果推定論”的最大缺陷在于：將當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)視為婚姻登記機(jī)關(guān)的過(guò)錯(cuò)，由此導(dǎo)致了將可撤銷(xiāo)民事行為和無(wú)效民事行為錯(cuò)誤地認(rèn)定為屬于可撤銷(xiāo)行政行為和無(wú)效行政行為。
常見(jiàn)的當(dāng)事人存在有效事實(shí)婚姻的情況下又與他人登記結(jié)婚（重婚）；當(dāng)事人使用他人身份信息在公安機(jī)關(guān)辦理身份證件或戶(hù)口后，憑公安機(jī)關(guān)辦理的身份證件進(jìn)行婚姻登記；以及其它婚姻登記機(jī)關(guān)在法定形式審查中根本無(wú)法發(fā)現(xiàn)，沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)的婚姻登記行為，都認(rèn)定為行政違法行為和行政無(wú)效行為。混淆了當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)與婚姻登記機(jī)關(guān)的過(guò)錯(cuò)，進(jìn)而混淆了民事違法行為、民事無(wú)效行為與行政違法行為和行政無(wú)效行為的界限。
同時(shí)，即使婚姻登記機(jī)關(guān)存在疏于審查的過(guò)錯(cuò)，影響民事登記效力（即婚姻效力）的還是當(dāng)事人的民事違法行為，不是婚姻登記機(jī)關(guān)疏于審查或違法過(guò)錯(cuò)。如男方父親通過(guò)關(guān)系代理為兒子和兒媳辦理了婚姻登記。從婚姻登記程序上考察，雙方當(dāng)事人都沒(méi)有親自到場(chǎng)，民政機(jī)關(guān)辦理婚姻登記，可謂嚴(yán)重違法。但只要不違背雙方當(dāng)事人的結(jié)婚意愿，其婚姻仍然成立有效。相反，當(dāng)事人為了購(gòu)買(mǎi)房屋或遷移戶(hù)口等需要，雙方通謀的虛假結(jié)婚，婚姻登記機(jī)關(guān)沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，其婚姻則不成立或無(wú)效。這是民事登記的性質(zhì)和特點(diǎn)所決定的。
婚姻登記屬于民事登記。所謂民事登記，就是當(dāng)事人就民事法律關(guān)系在國(guó)家法定登記機(jī)關(guān)進(jìn)行備案注冊(cè)登記。民事登記包括車(chē)輛登記、房產(chǎn)登記，婚姻登記等。域外有專(zhuān)門(mén)的民事登記法，我國(guó)澳門(mén)也有《民事登記法典》。無(wú)論是從域外民事登記法考察，還是從法理上考察，民事登記引起的民事法律關(guān)系爭(zhēng)議，適用民事程序解決。而且如果硬要把婚姻登記行為認(rèn)定為“行政行為”，登記行為是否有效也是由民事關(guān)系效力決定。就婚姻登記而言，婚姻關(guān)系有效則登記行為有效，婚姻關(guān)系無(wú)效則登記行為無(wú)效。如他人代理婚姻登記并不違反當(dāng)事人結(jié)婚意愿，其婚姻關(guān)系成立有效，能以登記程序違法撤銷(xiāo)婚姻登記行政行為嗎？未到法定婚齡結(jié)婚者已經(jīng)達(dá)到婚齡，能以違反結(jié)婚年齡認(rèn)定行政行為無(wú)效嗎？還有其他婚姻登記違法，但根據(jù)民事婚姻法（民法典和其它民事法律關(guān)于婚姻效力的規(guī)定）應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效的婚姻，能以違反婚姻登記條例或其他行政法規(guī)認(rèn)定為行政行為無(wú)效嗎？
總之，在婚姻登記中，婚姻登記機(jī)關(guān)大多沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，即使有過(guò)錯(cuò)也主要是疏于審查。在當(dāng)事人的弄虛作假婚姻登記中，當(dāng)事人弄虛作假行為和民事法律（婚姻法）決定婚姻效力，婚姻登記機(jī)關(guān)的疏于審查過(guò)錯(cuò)只能決定婚姻登記機(jī)關(guān)是否承擔(dān)行政責(zé)任（賠償?shù)龋荒苡没橐龅怯洐C(jī)關(guān)的疏于審查的過(guò)錯(cuò)作為判斷登記行為效力（登記行為效力實(shí)際上是婚姻效力）的根據(jù)或行政行為有效與無(wú)效的根據(jù)。重婚、未到法定婚齡結(jié)婚、近親結(jié)婚等法定無(wú)效婚姻和可撤銷(xiāo)婚姻，有的婚姻登記機(jī)關(guān)也可能存在疏于審查的過(guò)錯(cuò)，但之所以都屬于民事案件，不是行政案件，道理就在于此。否則，按“結(jié)果推定論”和過(guò)錯(cuò)劃分，重婚、未到法定婚齡結(jié)婚、近親結(jié)婚等法定無(wú)效婚姻，都屬于行政案件，婚姻登記就不存在民事案件了。所以，對(duì)于婚姻登記糾紛，一定劃分婚姻登記中民事違法與行政違法的界限，并適用不同程序處理。有關(guān)婚姻登記中民事案件與行政案件的劃分標(biāo)準(zhǔn)和范圍，我在《婚姻登記糾紛中的“哥德巴赫猜想”》一文中有介紹，此不贅述。
二、本案存在超過(guò)行政訴訟期限“硬傷”之嫌
司法實(shí)踐中，在理解和執(zhí)行行政訴訟期限時(shí)，存在兩大派。一派是“守法派”，即嚴(yán)格執(zhí)行行政訴訟法，對(duì)于超過(guò)行政訴訟期限的一律不予受理。另一派是“靈活派”，即針對(duì)不同案件，靈活理解和適用行政訴訟期限。“靈活派”靈活理解和適用行政訴訟期限主要有兩種方法或思路。一是對(duì)可撤銷(xiāo)行為乃至有效行為，上升為無(wú)效行為，以無(wú)效行政行為訴訟期限長(zhǎng)或不受訴訟期限限制為由，受理超過(guò)訴訟期限的婚姻登記案件。二是曲解行政訴訟法的最長(zhǎng)訴訟期限，認(rèn)為無(wú)效婚姻登記屬于無(wú)效行政行為，無(wú)效行政行為不受行政訴訟法的最長(zhǎng)訴訟期限限制。據(jù)此受理超過(guò)最長(zhǎng)行政訴訟期限的婚姻登記案件，包括受理婚姻登記20年、30年甚至40年的行政訴訟案件。
錯(cuò)誤理解和適用行政訴訟期限的弊端，我在很多文章中有質(zhì)疑，并專(zhuān)門(mén)發(fā)表了《為突破登記婚姻行政訴訟期限障礙擴(kuò)大無(wú)效行為范圍很可怕！》。[2]使用他人身份結(jié)婚屬于欺詐性質(zhì)，而且主要是侵害當(dāng)事人私利。因而，對(duì)于欺詐行為，無(wú)論是民事案件還是行政案件，也應(yīng)當(dāng)按可撤銷(xiāo)婚姻或可撤銷(xiāo)行政行為處理。在被結(jié)婚者起訴的行政案件中，被結(jié)婚者大都主張撤銷(xiāo)婚姻婚姻登記，法院一般也是判決撤銷(xiāo)婚姻登記。本案按無(wú)效處理，有升級(jí)違法性質(zhì)之嫌。
由于本案主要涉及最長(zhǎng)行政訴訟期限的理解和適用，這里只討論最長(zhǎng)行政訴訟期限的理解問(wèn)題。最長(zhǎng)行政訴訟期限涉及兩個(gè)問(wèn)題：一是行政訴訟的最長(zhǎng)訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)從何時(shí)起計(jì)算，是從行為發(fā)生時(shí)起算，還是從當(dāng)事人知道時(shí)起算？二是無(wú)效的行政行為是否不受最長(zhǎng)起訴期限限制？
（一）行政訴訟的最長(zhǎng)訴訟時(shí)效從何時(shí)起計(jì)算
行政訴訟法第四十六條 公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。
因不動(dòng)產(chǎn)提起訴訟的案件自行政行為作出之日起超過(guò)二十年，其他案件自行政行為作出之日起超過(guò)五年提起訴訟的，人民法院不予受理。
從上述規(guī)定可以看出，最長(zhǎng)起訴期限從“作出之日起”計(jì)算。本案從“作出之日起”計(jì)算，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了最長(zhǎng)起訴期限。
（二）無(wú)效的行政行為是否不受最長(zhǎng)起訴期限的限制
有一種觀點(diǎn)認(rèn)為：“無(wú)效的行政行為自始無(wú)效，不應(yīng)受到起訴期限的限制，包括不受行政訴訟的最長(zhǎng)訴訟期限的限制。”筆者認(rèn)為，這種理解值得商榷。
1.行政訴訟案件的判決結(jié)果本來(lái)就包括撤銷(xiāo)與確認(rèn)無(wú)效，最長(zhǎng)起訴期限自然適用無(wú)效行政行為。沒(méi)有理由將無(wú)效行政行為排除在最長(zhǎng)起訴期限之外，不可能僅適用可撤銷(xiāo)行政行為。
2.可撤銷(xiāo)行政行為與無(wú)效行政行為都只有在審理后才能確定，如果僅不適用無(wú)效行政行為，那在審理之前又怎么知道是可撤銷(xiāo)行政行為還是無(wú)效行政行為？豈不是說(shuō)還是要先受理，等到實(shí)體審理后再?zèng)Q定，這顯然不符合中最長(zhǎng)起訴期限的立法本意。最長(zhǎng)起訴期限的立法本意，顯然是從形式上看，即凡是超過(guò)規(guī)定期限的，一律不予受理。
這里要特別注意：行政訴訟法規(guī)定的是“其他案件自行政行為作出之日起超過(guò)五年提起訴訟的，人民法院不予受理。”即超過(guò)最長(zhǎng)起訴期限，即“不予受理”。這是剛性規(guī)定，沒(méi)有彈性。
3.從公平的角度理解訴訟期限不符合立法目的。
有人認(rèn)為，司法審查應(yīng)遵循“公平原則”徑直作出實(shí)體判決，而不能機(jī)械、教條的受制于起訴期限的規(guī)則（《“被結(jié)婚”女子起訴民政局勝訴案背后的起訴期限）》。[3]
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