[ 盧慶波律師 ]——(2019-8-2) / 已閱6789次
用人單位實行內部承包用工方式的風險提示與建議
作者：盧慶波高級合伙人律師/商事仲裁員/勞動人事仲裁員
單位：廣東廣信君達律師事務所（東莞辦公室）
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關鍵詞： 用人單位 承包 用工方式 工資 工傷保險
本文圍繞發生于東莞的企業內部個人承包方式的案例，總結個人承包方式的用工風險，并試圖提供建議參考。
一、案例的簡介：
劉某龍主張其于 2015 年 10 月 4 日由鄂某金的妻子雇傭入職焱某公司，擔任洗水師傅一職；焱某公司主張劉某龍系其第三車間承包人鄂某金的員工，并非焱某公司的員工。劉某龍未與焱某公司或鄂某金簽訂書面的勞動合同。焱某公司于 2015 年 12 月開始為劉某龍購買社會保險。劉某龍主張其月平均工資為 8000 元，工資由鄂某金的妻子發放。劉某龍于 2016 年 3 月 16 日向東莞市勞動人事爭議仲裁院沙田仲裁庭申訴，請求確認劉某龍與焱某公司自 2015 年 10 月 4 日起存在勞動關系，仲裁庭裁決確認劉某龍與焱某公司自 2015 年 10 月4 日起存在勞動關系。
一審法院開始時支持了劉某龍在仲裁時的請求。二審時，焱某公司提交證據證明焱某公司與鄂某金于 2013年 8 月 18 日簽訂了一份《合作合同書》及《補充協議書》，其中《合作合同書》約定由焱某公司將其廠區內的部分廠房、宿舍承包給鄂某金經營洗水業務，合作期限為 2013 年 8 月 18 日至2016 年 8 月 18 日，并約定鄂某金需每月向焱某公司繳納固定營運金、管理費、宿舍費等。二審裁定發回重審。一審追加鄂某金為第三人，得新組成合議庭審理，判決劉某龍與焱某公司不存在勞動關系。二審維持原判。
二、案例給企業的幾點啟示
這個案例對切盼通過個人承包方式降低用工成本的企業而言是否帶來福音？筆者收到多個法律顧問單位的咨詢，他們均感受如下：實行個人承包，得到法院的認可，今后，企業在用工方面，可以大膽地用個人承包方式減低企業的用工成本。果真如此嗎？現在，筆者通過對本案分析，總結了本案對企業的幾點啟示，以供參考：
（一）法院認可個人承包的有效性。用人單位可以將某些生產崗位承包給個人，再由承包人去招聘人員。
（二）用人單位與承包人的員工不存在勞動關系。關于這點，法院之所以認為不存在勞動關系，是基于幾個要點：第一，承包人的員工是由承包人自行招聘的；第二，承包人的員工不受用人單位的管理和支配；第三，承包人的員工的工資是由承包人自行支付的。如果有以上任一點，用人單位與承包人的員工就可能被認定為存在勞動關系。
（三）即使不存在勞動關系，用人單位也要對承包人的員工承擔工資支付責任，即員工收不到承包人的工資，有權向用人單位要！
三、律師建議。
（一）根據法律規定，用人單位除對承包人的員工承擔工資支付責任外，還要承擔一個工傷責任。所以建議如果采用個人承包的用工方式的，切記為員工購買工傷保險。本案中的公司也有代買工傷保險的做法，可以參考。
（二）與承包人簽訂好《承包協議》，特別約定如下：由承包人自行招聘，自行支付工人工資，自行管理員工。用人單位也應嚴格遵守，否則無法證明與承包人的員工不存在勞動關系，那就后果嚴重了……
