[ 胡雷 ]——(2019-2-14) / 已閱18144次
摘要：“長途客車駕駛員連續(xù)從事本工作15年或累計(jì)20年的可以提前退休。” 如果客車駕駛員是勞務(wù)派遣工，轄區(qū)人力資源與社會保障局不予認(rèn)定其客車駕駛員的工齡。勞動(dòng)者為了退休，起訴用工單位要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系進(jìn)而使得人社局認(rèn)定工齡的案件涉及至少三個(gè)法律難題。
關(guān)鍵詞：勞動(dòng)關(guān)系；工齡計(jì)算；生效的勞動(dòng)仲裁裁決；救濟(jì)
一、案情簡介
江蘇南京長途汽車客運(yùn)集團(tuán)有限公司（以下簡稱長客公司）在90年代的時(shí)招聘一批客車駕駛員。2005年長客公司進(jìn)行股份制改革。改制后為降低用工成本，長客公司與勞務(wù)派遣單位、勞動(dòng)者簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，將其勞動(dòng)者以勞務(wù)派遣的方式派遣到本單位繼續(xù)從事原工作。2011年以后，駕駛員去南京市人力資源與社會保障局（以下簡稱南京人社局）申請?zhí)崆巴诵荨Ｒ蚰暇┤松缇謨H以勞動(dòng)關(guān)系人認(rèn)定工齡，導(dǎo)致駕駛員以勞務(wù)派遣方式從事客車駕駛員的工齡無法計(jì)算，進(jìn)而不符合申請?zhí)崆巴诵莸臈l件無法退休。駕駛員為了退休開始與長客公司、勞務(wù)派遣公司展開了艱苦的維權(quán)斗爭，即確認(rèn)與勞務(wù)派遣公司的簽訂的勞動(dòng)合同無效，確認(rèn)該期間于長客公司存在勞動(dòng)關(guān)系。
2013年10月11日，南京市中級人民法院 （2013）寧民終字第2903號判決書一錘定音，支持駕駛員訴請。使得駕駛員可以順利去南京人社局辦理退休。此后，長客公司存在類似情況的約300位駕駛員如欲退休，均要去法院起訴確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系。
筆者在2018年代理了15位長客駕駛員確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的案件，其中14位勝訴，一位因出現(xiàn)重大事由筆者當(dāng)庭申請答辯期，該案目前正在審理過程中。重大事由為長客公司當(dāng)庭出示了2011年南京市勞動(dòng)仲裁委駁回駕駛員確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的寧勞人仲案字（2011）580號仲裁裁決書。筆者也是當(dāng)庭得知，時(shí)候與駕駛員核實(shí)得知。2011年，有43位勞動(dòng)勞動(dòng)者在勞動(dòng)仲裁敗訴后，沒有繼續(xù)起訴或是起訴后撤訴。
二、南京法院確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的說理與剖析
目前已經(jīng)有近200位長客駕駛員起訴確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系勝訴。
（一）節(jié)選生效的南京市鼓樓區(qū)人民法院（2018）蘇0106民初22號民事判決書說理部分
本院認(rèn)為，用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。結(jié)合以上論述，原告自其入職被告長客公司，雙方即已建立事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。在未與原告解除或終止勞動(dòng)關(guān)系、向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形下，被告長客公司即安排原告與被告簽訂了勞務(wù)派遣勞動(dòng)合同，而原告的工作地點(diǎn)、工作崗位在此后均無變化，仍然是在被告長客公司擔(dān)任客車駕駛員。且通過該項(xiàng)勞務(wù)派遣協(xié)議書派遣的人數(shù)眾多，長客公司的上述行為，與勞動(dòng)合同法中禁止用人單位設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者的立法本意相沖突，其實(shí)質(zhì)與自行設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位派遣勞動(dòng)者無異。被告盛匯公司雖在與原告簽訂勞務(wù)派遣勞動(dòng)合同書后，履行為原告繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的義務(wù)，但繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)僅是認(rèn)定勞動(dòng)者和用人單位之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系的依據(jù)之一，不能僅以此就判斷雙方之間必然具有勞動(dòng)關(guān)系。基于上述分析，本院依法認(rèn)定，原告與被告盛匯公司于簽訂的2007年10月1日至2008年9月30日、2008年8月1日至2010年7月31日、2012年8月1日至2014年7月31日勞務(wù)派遣勞動(dòng)合同書無效，雙方未形成勞務(wù)派遣勞動(dòng)關(guān)系
（二）南京法院判決的剖析
1、依據(jù)是勞動(dòng)合同法相關(guān)條文的立法本意進(jìn)行判決為一大進(jìn)步
《勞動(dòng)合同法》第六十七條規(guī)定，“用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者”。在本案中，勞務(wù)派遣公司并非長客公司所設(shè)立，故本案不符合該條規(guī)定的適用條件。法院據(jù)此駁回勞動(dòng)者訴請表面上符合法律規(guī)定，但是法院并沒有這樣做。而是進(jìn)一步探析該條法律條文的立法原意，進(jìn)而依據(jù)立法原意進(jìn)行判決，切實(shí)維護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益。讓人民在每一個(gè)司法案件中都能感受到公平正義。
2、判決也是為了維護(hù)社會穩(wěn)定
在南京人社局不予認(rèn)定勞動(dòng)者勞務(wù)派遣期間的客車駕駛員的工齡情況下，加之在南京市勞動(dòng)仲裁委不支持勞動(dòng)者訴請的條件下，勞動(dòng)者只能訴至法院，這是他們最后的希望。該案如果沒有妥善處理，涉及到幾百號勞動(dòng)的退休的養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇問題，不利于社會穩(wěn)定。判決之所以能突破法律條文規(guī)定本身探究立法原意，也是維護(hù)社會和諧穩(wěn)定的需要。如果該案僅僅是一個(gè)個(gè)案，影響很小，未并能有現(xiàn)在的結(jié)果。
三、本案的癥結(jié)在于南京人社局的工齡認(rèn)定問題
本案法院支持勞動(dòng)者確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的訴請的最終目的是為了讓南京人社局認(rèn)定該期間的客車駕駛員的工齡。其實(shí)，南京人社局應(yīng)當(dāng)徑直認(rèn)定該期間勞動(dòng)者的客車駕駛員的工齡，不應(yīng)當(dāng)把自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任推向法院。
本案的核心是特殊工種累計(jì)工作滿15年可以提前退休的問題。這個(gè)工齡的計(jì)算不應(yīng)單純考慮勞動(dòng)合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)實(shí)質(zhì)考量勞動(dòng)者具體的工作崗位，以具體的工作崗位作為判斷依據(jù)。勞務(wù)派遣工是勞務(wù)派遣單位派遣到用工單位的人員，工種的判斷依據(jù)是用工單位而不是勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位本身沒有職位。所以本案的癥結(jié)在于人力資源與社會保障局片面依據(jù)勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定用工關(guān)系，忽略了勞務(wù)派遣的特殊性。據(jù)此可以起訴社保局不予認(rèn)定的工齡的具體行政行為違法，如果此行政訴訟勝訴那將是一勞永逸，此后南京人社局將會主動(dòng)給長客駕駛員辦理退休，不需要?jiǎng)趧?dòng)者一一起訴。即便這個(gè)不屬于行政訴訟范圍，該問題也應(yīng)當(dāng)有相關(guān)的職能部門予以解決，不應(yīng)當(dāng)演化成司法問題。南京人社局將自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的行政職責(zé)推給法院，使得政府職能問題變成了司法問題。
四、生效的勞動(dòng)仲裁裁決救濟(jì)途徑的法律缺失
對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的勞動(dòng)仲裁裁決，對一裁終局的情形規(guī)定了用人單位的救濟(jì)途徑。除此之外，當(dāng)事人可依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條第一款、《江蘇省勞動(dòng)人事爭議調(diào)解仲裁辦法》第五十三條的規(guī)定進(jìn)行救濟(jì)。很遺憾，我代理的案件不屬于上述情況。也就是說在江蘇省范圍內(nèi)，對于生效超過一年的不需要執(zhí)行的確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的仲裁裁決，法律沒有規(guī)定救濟(jì)途徑，這是的漏洞與空白。庭后審判長私下和我說，如果本案我們勝訴的話，中國的勞動(dòng)仲裁相應(yīng)的法律法規(guī)將被修改。我請教了其他勞動(dòng)庭法官的朋友，他們也沒有什么好的辦法。
《中華人民共和國民事訴訟法》第93條規(guī)定，下列事實(shí)，當(dāng)事人無須舉證證明:……
（六） 已為仲裁機(jī)構(gòu)生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)；
……
前款第二項(xiàng)至第四項(xiàng)規(guī)定的事實(shí)，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以反駁的除外；第五項(xiàng)至第七項(xiàng)規(guī)定的事實(shí)，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。
具體到本案，雖然2011年的勞動(dòng)仲裁裁決日后被批量法院判決的觀點(diǎn)所推翻，該仲裁是錯(cuò)誤的。但是法律沒有規(guī)定推翻生效勞動(dòng)仲裁裁決的途徑，本案的審判法官在勞動(dòng)仲裁裁決沒有推翻之前無法支持勞動(dòng)者訴求。這是勞動(dòng)仲裁法律范圍的空白。亟待完善。
