[ 陳召利 ]——(2017-1-12) / 已閱31113次
對(duì)《民法總則草案（三次審議稿）》的三十九條修改建議
作者：陳召利 江蘇云崖律師事務(wù)所合伙人/律師 微信公眾號(hào)：利眼觀察
【陳召利律師按】我國(guó)民法典的制定明確了“兩步走”的編纂思路，中國(guó)民法典指日可待。制定民法總則是編纂民法典“兩步走”的第一步，第十二屆全國(guó)人大常委會(huì)先后三次審議民法總則草案，三次向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)。第十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十五次會(huì)議決定將民法總則草案提請(qǐng)第十二屆全國(guó)人大五次會(huì)議審議。十二屆全國(guó)人大五次會(huì)議將于2017年3月5日在北京召開(kāi)。
誠(chéng)如臺(tái)灣地區(qū)著名法學(xué)家、法學(xué)泰斗王澤鑒教授在《對(duì)制定民法典與民法總則草案建議》一文中所言，民法總則“草案三易其稿，費(fèi)盡心思，展現(xiàn)智慧，應(yīng)值肯定。批評(píng)者有之，難謂全無(wú)理由。嚴(yán)格言之，草案內(nèi)容非無(wú)斟酌改進(jìn)余地，如何使之更為體系化、更具邏輯性；避免條文重復(fù)，更為簡(jiǎn)明優(yōu)雅；概念用語(yǔ)更為精確；充實(shí)簡(jiǎn)略規(guī)定的內(nèi)容，使其更具規(guī)范性與可實(shí)踐性。民法總則乃私法的核心，深切攸關(guān)人民權(quán)益、司法實(shí)踐、法學(xué)教育與法學(xué)發(fā)展，一字一語(yǔ)，期望能止于至善。愿共同為制定一部完善的民法典而努力。”
筆者在對(duì)《民法總則草案（二次審議稿）》的修改建議的基礎(chǔ)上對(duì)《民法總則草案（三次審議稿）》進(jìn)行重新檢視，提出三十九條修改建議（已通過(guò)中國(guó)人大網(wǎng)提交），以期對(duì)民法總則立法所有裨益。為了便于查閱民法總則草案全文，筆者未刪除無(wú)修改建議的條款。
本文僅涉及對(duì)民法總則草案具體條款的修改建議，關(guān)于民法總則整體立法的評(píng)價(jià)與建議，請(qǐng)參閱筆者此前發(fā)表的文章《對(duì)<民法總則草案（二次審議稿）>的幾點(diǎn)修改意見(jiàn)》（詳見(jiàn)北大法律信息網(wǎng)：http://article.chinalawinfo.com/ArticleFullText.aspx?ArticleId=98458 ）。
中華人民共和國(guó)民法總則（草案）
（三次審議稿）
目 錄
第一章 基本原則
第二章 自然人
第一節(jié) 民事權(quán)利能力和民事行為能力
第二節(jié) 監(jiān)護(hù)
第三節(jié) 宣告失蹤和宣告死亡
第四節(jié) 個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶
第三章 法人
第一節(jié) 一般規(guī)定
第二節(jié) 營(yíng)利法人
第三節(jié) 非營(yíng)利法人
第四節(jié) 特別法人
第四章 非法人組織
第五章 民事權(quán)利
第六章 民事法律行為
第一節(jié) 一般規(guī)定
第二節(jié) 意思表示
第三節(jié) 民事法律行為的效力
第四節(jié) 民事法律行為的附條件和附期限
第七章 代理
第一節(jié) 一般規(guī)定
第二節(jié) 委托代理
第三節(jié) 代理的終止
第八章 民事責(zé)任
第九章 訴訟時(shí)效
第十章 期間的計(jì)算
第十一章 附則
第一章 基本原則
【修改建議1】第一章的名稱應(yīng)修改為“一般規(guī)定”。因?yàn)楸菊聝?nèi)容不僅規(guī)定基本原則，還規(guī)定了立法目的、調(diào)整對(duì)象、法源、法律適用規(guī)則等，建議參照使用合同法、侵權(quán)責(zé)任法第一章的用語(yǔ)“一般規(guī)定”較為妥當(dāng)。
第一條 為了保護(hù)民事主體的合法權(quán)益，調(diào)整民事關(guān)系，維護(hù)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)秩序，適應(yīng)中國(guó)特色社會(huì)主義發(fā)展要求，根據(jù)憲法，制定本法。
第二條 民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。
第三條 民事主體在民事活動(dòng)中的法律地位一律平等。
第四條 民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則，按照自己的意思設(shè)立、變更和終止民事法律關(guān)系。
第五條 民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)。
第六條 民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。
第七條 民事主體從事民事活動(dòng)，不得違反法律，不得違背公序良俗。
【修改建議2】“不得違反法律”的表述欠妥，所謂“不得”條款，一般認(rèn)定為強(qiáng)制性規(guī)定，違反即無(wú)效，建議恢復(fù)一次審議稿的表述“應(yīng)當(dāng)遵守法律”，保持立法用語(yǔ)的一致性。
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