[ 關倩 ]——(2014-2-12) / 已閱7326次
案情
A公司是一家專業風險投資公司，曾以IPO方式收購多家公司進行包裝上市。目標公司系B公司，注冊資本為5000萬元，原有兩名股東：自然人股東系周某之妻張某，出資30萬元；法人股東系周某獨資控股的一人公司，出資4970萬元。B公司成立后20天內，周某即將注冊資本用于償還其欠第三方的債務。A公司與B公司簽訂合作協議，約定采用“先債后股”方式，先向B公司借款5000萬元，此后在委托審計機構進行詳盡的盡職調查后，將5000萬元借款轉成投資款向B公司進行增資。增資后B公司的股權結構變更為：A公司持股49%，周某持股50.71%，張某持股0.29%。后周某因涉嫌經濟犯罪被捕，A公司以周某抽逃注冊資本、虛構業務、隱瞞資金用途三項理由向法院起訴，請求判令撤銷合作收購協議。
分歧
本案的分歧在于抽逃注冊資本能否構成撤銷協議的條件。
一種意見認為，雖然A公司事前對B公司進行了盡職調查，但欠缺證據證明A公司知曉B公司的注冊資本情況。B公司的注冊資本在公司注冊成立后20天內即被B公司用于支付第三方，因此A公司在投資中受到欺詐，有權以抽逃注冊資本為由撤銷協議。
另一種意見認為，A公司作為專業的投資公司，在借款及收購時已經作盡職調查，其所稱注冊資本抽逃或虛報注冊資本的問題，不足以構成撤銷協議的條件。第一，以盡職調查報告的調查對象來看，協議中已經明確約定以合并報表的凈資產作為增資價格。應認定A公司在決定投資時關注的是收購時目標公司的凈資產狀況，而非注冊資金的狀況，A公司是基于對B公司資產負債情況的綜合評估后，在認為有利可圖的情形下作出的投資決定。第二，A公司作為專業的風險投資公司，如關注企業注冊資本是否存在虛報或抽逃，應在投資之前的盡職調查中要求審計企業的會計賬冊、原始憑證、賬戶資金流出情況，盤點公司的實物資產及對現金進行核查確認，而非僅依賴于投資對象的單方陳述或保證。同時，A公司未能提交證據證明其決定收購系因B公司對注冊資本作出承諾，使自己受到欺詐而陷入錯誤的意思表示，兩者之間具有必然的因果關系。綜上，A公司以抽逃注冊資金作為撤銷協議的理由，不能成立。
評析
筆者同意第二種意見。本案中的合作協議包括借款協議及股權轉讓協議兩個部分，公司債權人以“先債后股”方式投資目標公司，已委托審計機構進行前期盡職調查，嗣后以注冊資本抽逃為名要求撤銷協議的，不應獲得支持。
首先，合同債權人無權以注冊資金不實為由要求撤銷合同。本案的目標公司是實質上的一人公司。周某與張某系夫妻，而另一法人股東實際是周某的一人公司。因此，目標公司雖然存在兩個以上的股東，但是幾乎全部出資或股份歸大股東周某所有。風投公司以先債后股的方式進行投資過渡，在先債環節，風投公司是目標公司的債權人。而目標公司注冊資本的多與寡，對于債權是否安全并沒有實質關系，對于合同債權人來說，更關心目標公司的誠信記錄、盈利能力以及未來成長。而對于合同債權人，B公司或周某亦然無主動陳述公司注冊資本情況的義務。
其次，對于股權轉讓部分，注冊資本不實構成瑕疵股權轉讓。依據合同法的規定，瑕疵股權轉讓協議的性質是可撤銷協議，但協議能否被撤銷，應依受欺詐的情況確定。或言之，影響瑕疵股權轉讓效力的要件并不在于瑕疵出資行為本身，而在于：一是轉讓人客觀上欺詐受讓人；二是受到欺詐與受讓股權之間具有必然的因果關系。A公司作為具有多年收購經驗的風投公司，如以目標公司的注冊資本作為決定是否收購的依據，即使B公司進行主動陳述，A公司也應要求提供相應的財務報表及原始憑證進行核查確認。而實際上，A公司并沒有這樣做，其在收購時已委托審計機構進行全方位的盡職調查，最終是以資產報表中顯示的凈資產作為決策的依據以及增資的價格。由此可見，A公司決定收購依據的是目標公司的資產狀況，包括盈利能力、成長潛力以及公司資產數額、資產的構成結構、資產的時間結構、資產的變現能力等，目標公司的資產信用及發展前景才是A公司進行收購的動機所在。
（作者單位：江蘇省高級人民法院）
