[ 陳莉 ]——(2013-1-8) / 已閱7165次
對(duì)于利益人有足夠理由擔(dān)憂(yōu)行政機(jī)關(guān)在相同情況下，有重復(fù)作出已被確認(rèn)為違法的行政行為的危險(xiǎn)時(shí)，為保護(hù)自己的利益不受將來(lái)違法行政行為的侵害，也可提起預(yù)防訴訟。在現(xiàn)實(shí)生活中，行政機(jī)關(guān)重復(fù)作出已被確認(rèn)為違法的行政行為的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。作為行政相對(duì)人，雖然能贏得訴訟，但是由于司法程序的繁雜性，以及保守的“民不與關(guān)斗”的思想，故而大多數(shù)情況下都只能無(wú)可奈何。這是與權(quán)利保護(hù)的國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)相違背的，因而為了阻止此類(lèi)事件的發(fā)生，最好將其納入預(yù)防性行政訴訟的適用范疇。
（四）不能夠提起預(yù)防性行政訴訟的一些情況
預(yù)防訴訟畢竟干預(yù)了行政行為的作成，其適用應(yīng)僅限于法律規(guī)定的狹小范圍內(nèi)，以免對(duì)行政效率和行政機(jī)關(guān)自主行使行政權(quán)產(chǎn)生過(guò)度的影響。參考英、德等國(guó)的經(jīng)驗(yàn)和我國(guó)的實(shí)際情況，下列情形不能提請(qǐng)預(yù)防性行政訴訟。第一，行政機(jī)關(guān)不作為的情況。行政機(jī)關(guān)的行為大體上可以分為依申請(qǐng)和依職權(quán)的行政行為，對(duì)于不同的情況應(yīng)作不同的分析。但是對(duì)于行政機(jī)關(guān)不作為提起的訴訟，大體上屬于課以義務(wù)訴訟而不是預(yù)防訴訟。第二，事后救濟(jì)可以彌補(bǔ)的行為。這類(lèi)情況主要出現(xiàn)在行政強(qiáng)制征收與行政征用。對(duì)于這些行為的救濟(jì)，事后救濟(jì)一般能夠滿(mǎn)足行政相對(duì)人的要求或者愿望，所以，不應(yīng)該納入預(yù)防性行政訴訟的范疇。第三，不存在一個(gè)未作成的行政行為的威脅。預(yù)防訴訟的目的在于風(fēng)險(xiǎn)防范，防止既成事實(shí)所可能產(chǎn)生的危害，這種情況下的預(yù)防性法律保護(hù)意味著對(duì)行政機(jī)關(guān)的一個(gè)尚未終結(jié)的決定過(guò)程的干預(yù)。因此，只有在特別限定的重大案件中，才可以考慮采用這種保護(hù)，否則就會(huì)造成司法權(quán)對(duì)行政權(quán)的干預(yù)以及濫訴等不利現(xiàn)象，不利于法制的發(fā)展。
三、我國(guó)實(shí)施預(yù)防性行政訴訟的策略
預(yù)防性行政訴訟一方面能夠彌補(bǔ)我國(guó)現(xiàn)行的執(zhí)行停止制度和“行政救濟(jì)前置原則”的缺陷，但另一方面如果實(shí)施的不夠好將會(huì)對(duì)我國(guó)的司法的威嚴(yán)以及行政的權(quán)威做出很大損害，因此，必須創(chuàng)立具有中國(guó)特色的預(yù)防性行政訴訟，規(guī)范其運(yùn)行機(jī)制，使其真正為人民謀福利。大體的策略如下：
（一）規(guī)范提起預(yù)防性行政訴訟的時(shí)間
英、德等國(guó)均規(guī)定在行政決定作出之前或者執(zhí)行過(guò)程中，亦即行為執(zhí)行完成之前。簡(jiǎn)單的說(shuō)，如果當(dāng)事人認(rèn)為其權(quán)益可能會(huì)受到侵害，但是行政行為尚未作出，便可提起預(yù)防性行政訴訟，這樣顯然不適宜我國(guó)的實(shí)際情況。造成了司法權(quán)干預(yù)行政權(quán)，與“三權(quán)分立”的思想相違背。司法權(quán)應(yīng)與行政權(quán)相平衡，因此，行政相對(duì)人只能在行政行為作出之后，執(zhí)行完成之前提起預(yù)防性行政訴訟。
（二）規(guī)范預(yù)防性行政訴訟的適用條件
預(yù)防性行政訴訟作為一種較為特殊的行政訴訟，其必須有較為特殊的適用條件，在一般行政訴訟的適用條件下，還應(yīng)注意以下幾點(diǎn)。第一，損害不可彌補(bǔ)性。這里的損害不可彌補(bǔ)性主要指的是損害之后便不可恢復(fù)原狀，一般都只能采取以金錢(qián)去彌補(bǔ)行政相對(duì)人的所受損失，以造成相對(duì)的公平。例如人身自由的侵犯、名譽(yù)的損失和精神的損害以及等等。第二，執(zhí)行時(shí)間上的簡(jiǎn)短性。如果行政行為的執(zhí)行有需要很長(zhǎng)的時(shí)間或有一個(gè)較長(zhǎng)的延續(xù)繼存狀態(tài)，那么行政相對(duì)人便有足夠的時(shí)間進(jìn)行提起行政復(fù)議、行政訴訟。適用預(yù)防性行政訴訟主要就是抵抗那些轉(zhuǎn)瞬即逝的行政行為，保護(hù)利益，這也就要求只適用于那些時(shí)間跨度較短的行政行為。
（三）規(guī)范訴訟前置程序
提起預(yù)防訴訟必須經(jīng)過(guò)訴訟前置程序，這個(gè)前置程序就是向正在實(shí)施行政行為的機(jī)關(guān)提出過(guò)請(qǐng)求而未取得成效。設(shè)置這樣的前置程序目的在于減少不必要的司法對(duì)行政過(guò)程的干預(yù)，節(jié)約司法資源。
（四）規(guī)范預(yù)防性行政訴訟的判決
預(yù)防性行政訴訟是針對(duì)未執(zhí)行完成的行政行為提起的訴訟，適用撤銷(xiāo)判決便不夠恰當(dāng)。因此，只能判決駁回訴訟請(qǐng)求或判決行政機(jī)關(guān)終止該行政程序。
參考文獻(xiàn)
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5、姜明安：行政法與行政訴訟法學(xué)，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社，第2版
（作者單位：重慶市榮昌縣人民法院）
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