[ 曹福磊 ]——(2013-4-8) / 已閱18097次
題目：用人單位違法與勞動者解除勞動合同法律責(zé)任的淺析
河南嘉同律師事務(wù)所 鄭州市金水區(qū)經(jīng)八路17號蘋果工社1008室。13653854355
指導(dǎo)老師： 馬驪
目 錄
1、解除勞動合同法律責(zé)任研究的必要性……………………………（3）
2、解除勞動合同的定義………………………………………………（4）
2.1、用人單位違法解除勞動合同的主要表現(xiàn)………………………（5）
2.2、用人單位承擔(dān)違法解除勞動合同法律責(zé)任的形式及賠償范圍………………………………………………………………………（7）
3.1、用人單位必須存在違法解除勞動合同的行為…………………（9）
3.2、勞動者可以要求繼續(xù)履行勞動合同……………………………（9）
3.3、用人單位必須有條件能夠繼續(xù)履行勞動合同…………………（9）
4、現(xiàn)有勞動法律、法規(guī)、規(guī)章存在的缺陷及其完善建議…………（9）
5、完善用人單位違法解除勞動合同法律責(zé)任規(guī)定的建議………（11）
6結(jié)束語………………………………………………………………（13）
7參考文獻(xiàn)……………………………………………………………（13）
用人單位違法與勞動者解除勞動合同法律責(zé)任淺析
摘要：用人單位違法與勞動者解除合同目前已經(jīng)成為一種普遍社會現(xiàn)象，為了保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，針對化解人事勞動糾紛、平息人事爭端、促進(jìn)社會穩(wěn)定與和諧發(fā)展方面，有著非常特別、無可替代的重要作用。根據(jù)我國建設(shè)和諧社會的基本要求，人事爭議仲裁工作的目標(biāo)和職能需要進(jìn)一步擴(kuò)展和深化。
關(guān)鍵詞：勞動仲裁；勞動關(guān)系；合同解除；責(zé)任
“用人單位要認(rèn)真貫徹國家政策，關(guān)心社會，承擔(dān)必要的社會責(zé)任。用人單位家不僅要懂經(jīng)營、會管理，用人單位的身上還應(yīng)該流著道德的血液。”這是溫總理在考察工作時對用人單位所提出的要求。作為維系民生之本，確保勞動者的合法權(quán)益，仲裁員在判斷用人單位單方面與勞動者解除勞動關(guān)系時，就必須審慎了解用人單位在這一環(huán)節(jié)出現(xiàn)的法律責(zé)任，處理情況要依據(jù)法律法規(guī)，嚴(yán)格保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。
1、解除勞動合同法律責(zé)任研究的必要性
管理學(xué)大師彼得•德魯克曾說過：“他們不是雇員，他們是人。”他告誡用人單位的經(jīng)理人，對待勞動者要誠實和尊重。所有的勞動者都應(yīng)該得到公平和公正的對待，這對勞動者來講是必須的，對用人單位的經(jīng)營管理也是必要的。
勞動人事仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)樹立這樣一種觀念：仲裁活動的開展，不只是出于維護(hù)勞動者權(quán)利不受侵害、調(diào)停處理用人單位與勞動者之間的勞動糾紛，這只是仲裁機(jī)關(guān)的機(jī)制功能，仲裁活動更應(yīng)該在案件的調(diào)停處理過程中向雙方灌輸正確的法律導(dǎo)向，以便雙方都能夠找到今后的行為方向，這便是仲裁機(jī)關(guān)的意識功能。
勞動者被迫被用人單位違法辭退后，無論是否得到合理的補(bǔ)償，都會尋求有關(guān)部門對其在職期間的各項待遇進(jìn)行申請，特別是勞動者認(rèn)為在受到不公平對待時，往往會產(chǎn)生過激行為，使得仲裁活動備受壓力。
勞動糾紛越來越多的原因是勞動者親身感受到未受到法律的保護(hù)。科學(xué)研究表明：如果勞動者受到了不公平的對待，他們更容易尋求訴訟途徑解決問題，而不愿通過用人單位內(nèi)部的調(diào)解組織化解糾紛，這時候訴求的目的便不會只是簡單地獲得經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償，而是要求對其工作能力、工作行為做出認(rèn)可性判斷。勞動仲裁機(jī)關(guān)的這一判斷必將對用人單位現(xiàn)行的管理方式產(chǎn)生較大的觸動和深遠(yuǎn)的影響并引發(fā)連鎖反應(yīng)，因為在職員工可能會認(rèn)為他們同樣受到不公平的對待。
而對于用人單位違反法律規(guī)定解除勞動合同的行為非常不滿，勢必會向相關(guān)部分申訴，用人單位必須確保正確的理解相關(guān)的法律法規(guī)，正確的與勞動者處理好各種關(guān)系。勞動者希望用人單位獎罰分明，嚴(yán)厲處罰違反規(guī)則制度的行為，如果用人單位沒有嚴(yán)厲處罰違法行為，行事道德的人常常覺得是自己受到了處罰，這對仲裁機(jī)構(gòu)的判斷也是同樣適用的。
2、解除勞動合同的定義
勞動合同的解除，指當(dāng)事人雙方提前終止勞動合同的法律效力，解除雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
《勞動法》第24條規(guī)定了勞動合同當(dāng)事人雙方協(xié)商一致可以解除勞動合同；第25條規(guī)定了用人單位對勞動者給予過失性辭退的條件；第26條規(guī)定了用人單位對勞動者給予非過失性辭退的條件及程序；第27條的規(guī)定解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照國家規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 [1] 。現(xiàn)實中，不少用人單位無視法律規(guī)定，隨意解除勞動合同，嚴(yán)重?fù)p害勞動者的合法權(quán)益。
2.1、用人單位違法解除勞動合同的主要表現(xiàn)
﹙一﹚隨意使用試用期的單方解除權(quán)。在沒有約定試用期，或者試用期的約定不明，或者已過了試用期的情況下，仍以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由，解除和勞動者的勞動合同。
﹙二﹚隨意使用違反勞動紀(jì)律或用人單位規(guī)章制度的單方解除權(quán)。在沒有企業(yè)規(guī)章制度，或者規(guī)章制度違法；或者規(guī)章制度沒有公示；或者違反輕微的情況下，以勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或用人單位規(guī)章制度為由，解除和勞動者的勞動合同。
《勞動法》第98條規(guī)定，用人單位違反本法的規(guī)定解除勞動合同，對勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。《勞動法》以法律的形式確立了賠償損失是我國承擔(dān)勞動合同違約責(zé)任的方式。這是承擔(dān)勞動合同違法責(zé)任的主要方式。對用人單位違法解除勞動合同的賠償范圍和數(shù)額計算，為明確用人單位違法解除勞動合同的賠償責(zé)任，根據(jù)《勞動合同法》第85條用人單位有下列情形的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金：（四）解除或者終止勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹币?guī)定，只適用于由勞動行政部門受理處理的情況，對于違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償由用人單位一次性發(fā)給[2]。
所謂違法解除勞動合同的賠償責(zé)任，是勞動合同違法解除后才承擔(dān)的法律責(zé)任，而勞動者已經(jīng)付出勞動應(yīng)得的工資，和用人單位違法解除勞動合同的行為無關(guān)。
筆者認(rèn)為，《勞動法》、《勞動合同法》的規(guī)定和立法宗旨，對用人單位違法解除勞動合同的損害賠償范圍，也應(yīng)同《民法通則》、《合同法》一樣，適用賠償實際損失原則，實際損失包括可得利益損失，至少應(yīng)賠償勞動者勞動合同期滿前剩余期間的全部勞動報酬。這樣才能有效遏制用人單位隨意解除勞動合同的行為，才能體現(xiàn)我國勞動法保護(hù)勞動者合法權(quán)益的立法宗旨，才更能體現(xiàn)勞動合同的法律約束力。現(xiàn)實中，很多國家的勞動立法也明確了賠償實際損失原則。如法國勞動法規(guī)定：只有在雙方協(xié)議、一方犯有嚴(yán)重過錯或不可抗力時，才能解除尚未到期的勞動合同；假如雇主違反這一規(guī)定，雇員有權(quán)得到損害賠償，數(shù)額至少為雇員至合同期滿應(yīng)得到的勞動報酬[3]。為體現(xiàn)《勞動法》、《勞動合同法》等法律法規(guī)對勞動者被用人單位違法辭退時，其所得賠償可以大于實在際損失。《工會法》第52條規(guī)定，職工因參加工會活動、工作職員因履行工會法規(guī)定的職責(zé)而被解除勞動合同的，由勞動行政部分責(zé)令恢復(fù)其工作，并補(bǔ)發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬，或責(zé)令給予勞動者二倍的賠償。
2.2、用人單位承擔(dān)違法解除勞動合同法律責(zé)任的形式及賠償范圍
法律責(zé)任，是指因違反了法定義務(wù)或契約義務(wù)，或不當(dāng)行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生的，由行為人承擔(dān)的不利后果。違反勞動法的責(zé)任形式有行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任和刑事責(zé)任。前文說過，本文探索的用人單位違法解除勞動合同的法律責(zé)任，主要是指經(jīng)濟(jì)責(zé)任。經(jīng)濟(jì)責(zé)任，是勞動合同當(dāng)事人承擔(dān)勞動法律責(zé)任的主要形式，其主要方式有支付違約金和繼續(xù)履行。
（一）違約金。違約金是指當(dāng)事人一方不履行合同的約定時，依法律規(guī)定或合同約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額金錢的責(zé)任形式。根據(jù)違約金的性質(zhì)，違約金分為懲罰性違約金和賠償性違約金。懲罰性違約金是指債務(wù)人的過錯違約行為的實際懲罰，以確保合同債務(wù)得以履行的違約金；賠償性違約金指此種違約金在功能上主要是了彌補(bǔ)一方違約后另一方所遭受的損失[4]。根據(jù)國家對違約金的干預(yù)程度，違約金可為分約定違約金和法定違約金兩種。《勞動合同法》第22、23條規(guī)定，用人單位和勞動者可以在勞動合同中約定違約金。這一規(guī)定確立了違約金是我國承擔(dān)勞動合同違約責(zé)任的方式。目前我國勞動法律法規(guī)還未對違反勞動合同的違約金性質(zhì)和適用條件作出具體規(guī)定。
筆者認(rèn)為，《勞動合同法》第39條有關(guān)用人單位違法解除勞動合同的賠償責(zé)任的規(guī)定，固然有其不足之處，但基本上還是明確和公道的，也具有可操縱性的。對用人單位違法解除勞動合同的賠償責(zé)任，應(yīng)適用勞動合同法計算補(bǔ)償或賠償。賠償勞動者的損失，應(yīng)以賠償實際損失為原則；為體現(xiàn)保護(hù)和對違法行為的懲戒，法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋規(guī)定賠償數(shù)額大于勞動者實際損失的，應(yīng)從其規(guī)定。
（二）繼續(xù)履行。是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時，經(jīng)另一方當(dāng)事人的請求，法律強(qiáng)制其按照合同的約定繼續(xù)履行合同的義務(wù)。我國《民法通則》和《合同法》以法律的形式確立了繼續(xù)履行是我國承擔(dān)合同違約責(zé)任的方式。《民法通則》第111條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救辦法，并有權(quán)要求賠償損失”。《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救辦法或者賠償損失等違約責(zé)任”。
總共2頁 1 [2]
下一頁
