[ 黃硯麗 ]——(2012-4-10) / 已閱14835次
（五）《解釋》對與雇主責(zé)任規(guī)則相同的法人和其他組織侵權(quán)責(zé)任并沒有規(guī)定侵權(quán)連帶責(zé)任的適用，而僅僅適用替代責(zé)任的責(zé)任形態(tài)。《解釋》第八條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人以及工作人員，在執(zhí)行職務(wù)中致人損害的，依照民法通則第一百二十一條的規(guī)定，由該法人或者其他組織承擔(dān)民事責(zé)任。”兩相比較，《解釋》在規(guī)定相同的侵權(quán)行為類型時，卻采用不同的責(zé)任形態(tài)，失之嚴(yán)謹(jǐn)。
結(jié)語 筆者以為，我國侵權(quán)行為法應(yīng)設(shè)置專門條款規(guī)定雇主責(zé)任。在歸責(zé)原則問題上應(yīng)堅持《解釋》第九條規(guī)定的無過錯責(zé)任制。此外，為更好地反映雇主責(zé)任的本質(zhì)，保護(hù)受害人的利益，應(yīng)明確雇主對雇員的致害行為單獨承擔(dān)替代責(zé)任。下面是筆者提出的雇主責(zé)任的建議條文：“雇主對雇員從事雇傭活動時因侵權(quán)行為致人損害的，應(yīng)當(dāng)對受害人承擔(dān)賠償責(zé)任；雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有故意或重大過失的雇員追償。”
【1】本文論述的雇主責(zé)任是指雇主在雇員從事雇傭活動中因侵權(quán)行為造成他人損害所承擔(dān)的賠償責(zé)任，屬狹義的雇主責(zé)任范疇。
【2】王利明：《侵權(quán)行為法歸責(zé)原則研究》（修訂二版），中國政法大學(xué)出版社2004年版，第16頁。
【3】史尚寬：《債法總論》，中國政法大學(xué)2000年版，第187頁。
【4】 在英美法上，獨立合同工一般是指“受雇從事某一特定的工作或任務(wù)，但可自由實施所分派的工作和自由選擇完成工作的方法的人。”（見Black’s law Dictionary P.554）盡管雇員與獨立合同工都受雇于雇主，但雇主只為雇員承擔(dān)替代責(zé)任，一般不會為獨立合同工的侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。
【5】 王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究（一）》（修訂版），中國政法大學(xué)出版社2005年版，第3頁。
【6】 楊立新：《侵權(quán)法論》（第三版），人民法院出版社2005年版，第553頁。
【7】 同【2，第19頁。
【8】 （美）文森特•R•約翰遜著 趙秀文譯：《美國侵權(quán)法》，中國人民大學(xué)出版社2004年版，第192頁。
【9】 Michael A Jones Textbook on Torts，Sixth Edition，London，Blackstone Press Limitded，1988，p174.
【10】 見《德國民法典》第278條。
【11】 于敏：《日本侵權(quán)行為法》，法律出版社1998年版，第212頁。
【12】 同5，第32頁。
【13】 參見劉士國：《中國民法典•侵權(quán)行為法編草案建議稿》。
【14】 《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》，人民法院出版社2004年版，第158頁。
【15】 陳現(xiàn)杰：《司法為民：刻求現(xiàn)代法治思想的精髓——法官與學(xué)者的一次重要對話》，載《法制日報》2003年10月16日第9版。
【16】 邵建東：《論雇主責(zé)任》，《南京大學(xué)法律評論》1997年第1期。
【17】 丁以升：《侵權(quán)行為法的經(jīng)濟學(xué)分析》，《法律科學(xué)》2004年第1期。
【18】 替代責(zé)任，是指責(zé)任人因與他人間的特定基礎(chǔ)關(guān)系而對該他人的侵權(quán)行為承擔(dān)民事責(zé)任的一種責(zé)任形式。由于這種責(zé)任不是基于責(zé)任人自己的行為產(chǎn)生的責(zé)任，而是責(zé)任人對他人的行為承擔(dān)的責(zé)任，故形象地稱之為“替代責(zé)任”。英美侵權(quán)行為法中將之稱為“替代責(zé)任”又稱為轉(zhuǎn)承責(zé)任。在大陸法系國家中，德國民法典、法國民法典以及日本民法典使用的都是“雇主責(zé)任”或“雇用人責(zé)任”，我國民法傳統(tǒng)上深受大陸法影響，民法制度和術(shù)語大都來源于大陸法，因此將雇主侵權(quán)行為的責(zé)任也稱為雇主責(zé)任。
【19】 楊立新：《類型侵權(quán)行為法研究》，人民法院出版社2006年版，第585頁。
【20】 同【5】，第63頁。
（作者單位：天津法官學(xué)院）
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