[ 胡明遠 ]——(2003-9-21) / 已閱33685次
《公司法》修改與《證券法》的協(xié)調(diào)
這些年，在建立社會主義市場經(jīng)濟法律體系過程中，立法技術(shù)得到了大大提升，法律法規(guī)的協(xié)調(diào)問題也逐漸受到立法機關(guān)和相關(guān)人士的高度重視，《公司法》的修改也涉及與其他法律法規(guī)的協(xié)調(diào)問題，其中最明顯的是與三部外資企業(yè)法、《證券法》及中國證監(jiān)會針對上市公司頒布的大量規(guī)范性文件、《公司登記管理條例》的協(xié)調(diào)。
與三部外資企業(yè)法的協(xié)調(diào)主要是根據(jù)WTO規(guī)則落實國民待遇，有可能將三部外資企業(yè)法的內(nèi)容歸并到《公司法》中。
《公司登記管理條例》則應(yīng)當根據(jù)新《公司法》進行相應(yīng)修改。
因為上市、發(fā)行債券等公司融資方式逐漸成為公司直接融資的主要方式，而且這類融資規(guī)模大，社會影響廣；《公司法》與《證券法》的協(xié)調(diào)也因此顯得尤為急迫。我國資本市場發(fā)育晚但發(fā)展特別快，因此，《公司法》和《證券法》都面臨大修改，此次兩法修改同步進行，為兩法的協(xié)調(diào)統(tǒng)一提供了良好的條件。
關(guān)于兩法的協(xié)調(diào)，現(xiàn)在呼聲較高的有以下幾種立法模式。
一種是，將第四章"上市公司"一節(jié)并入《證券法》。
有專家認為《公司法》第四章"上市公司"一節(jié)關(guān)于上市條件、程序、信息披露、境外上市、暫停及終止上市等的規(guī)定，屬于證券法甚至是證券交易所的上市規(guī)則的內(nèi)容。當時《公司法》之所以作此規(guī)定，主要是因為《證券法》一時難以出臺�，F(xiàn)在可以趁兩法修改，“各就各位”。
第二種是，在《公司法》中增設(shè)證券法律規(guī)范的識別規(guī)范。
實現(xiàn)機制不同是公司法與證券法的重要區(qū)別之一，證券法規(guī)范需要證券監(jiān)管機構(gòu)負責實施。因此，《公司法》中的證券法律規(guī)范，應(yīng)增設(shè)識別規(guī)范，以利于明確證券監(jiān)管機構(gòu)的權(quán)限�，F(xiàn)行《公司法》由于不能明確識別這種規(guī)范，致使證券監(jiān)管機構(gòu)根據(jù)《公司法》而擁有的監(jiān)管權(quán)限處于一種邊界不明的狀態(tài)，導致證券監(jiān)管機構(gòu)在公司法領(lǐng)域的權(quán)力擴張，侵蝕公司法自身的實現(xiàn)機制。
第三種是，根據(jù)《證券法》的規(guī)定修改《公司法》。
前面已提到，現(xiàn)行《公司法》的許多條款體現(xiàn)了股票公開發(fā)行審批制的色彩，而《證券法》已明確規(guī)定股票發(fā)行核準制，因此《公司法》修改應(yīng)明確股票公開發(fā)行以核準制取代審批制。
現(xiàn)行《公司法》規(guī)定公司債券的發(fā)行由國務(wù)院證券管理部門批準（第163條），《證券法》則規(guī)定由國務(wù)院授權(quán)的部門批準（第11條）。對此在修改時也應(yīng)予以統(tǒng)一。
隨著股票的無紙化、股票發(fā)行的網(wǎng)絡(luò)化，現(xiàn)行《公司法》的一些規(guī)定已過時，如第88條（制作認股書的規(guī)定）等，應(yīng)該作出調(diào)整。
第四只種是，《公司法》與《證券法》應(yīng)該同時修改，共同完善。
需要同時修改的內(nèi)容，前面關(guān)于《公司法》修改在上市條件、治理結(jié)構(gòu)、股東權(quán)益保護方面的變化等節(jié)已經(jīng)作了較為詳細的介紹，這里就不再重復了。
需要補充的是，關(guān)于股票期權(quán)制度和投資者民事索賠機制的問題，如果在《公司法》修改時引入這兩個制度，那么《證券法》也應(yīng)對此有協(xié)調(diào)性的修改，否則會引起新的法律沖突。
中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》設(shè)立的獨立董事制度，在兩法修改時自當要協(xié)調(diào)引入。
另外，在退市公司重組問題上，《公司法》與《證券法》對重組中的定向發(fā)行新股問題也應(yīng)有相互協(xié)調(diào)的同步修改。
二板市場的推出也在等待《公司法》與《證券法》相關(guān)規(guī)定的出臺
中國證監(jiān)會針對上市公司頒布的大量規(guī)范性文件如《上市公司章程指引》等等雖然主要是證券規(guī)范，卻對當前完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范上市公司行為發(fā)揮了積極作用，也與《公司法》存在一些明顯的沖突。這些方面《公司法》修改中也將充分考慮。
有專家預言，經(jīng)過這次修改后，我國《公司法》將成為全球發(fā)展中國家最完善的《公司法》之一。但同時，《公司法》修改也將是一個較為漫長的過程，尤其是我國公司實踐處在日新月異的發(fā)展階段，完善的《公司法》不可能一蹴而就。《公司法》修改總的方向是朝著保護和促進投資，引導公司自治進行的。
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