[ 肖佑良 ]——(2011-8-10) / 已閱11405次
《客觀事實證明許霆案是錯案》的解說
核心提示：許霆案的本質(zhì)是給付錯誤，定罪處罰終成為我國最大司法笑話。
許霆案，是因柜員機發(fā)生差錯，導致許霆超出賬戶余額成功取款17.5萬元，許霆的行為被定性為盜竊并判處無期徒刑的一起普通刑事案件。此案被報道出來后，各大媒體使出渾身解數(shù)，炒得沸沸揚揚。在我國法制史上，還沒有任何一起普通刑事案件，能與許霆案相提并論，引起大家廣泛參與討論。
許霆案被引爆后，許多媒體進行了民意測評，結(jié)果是絕大多數(shù)參與者，認為許霆無罪。不過，在刑法學界，大多數(shù)的刑法學家認為許霆的行為構(gòu)成犯罪。當然，認為構(gòu)成犯罪的刑法學家，又因為構(gòu)成何罪而爭得不可開交，有盜竊說，有詐騙說，有信用卡詐騙說，有侵占說等。無論是有罪論者還是無罪論者，此罪論者還是彼罪論者，誰也說服不了誰。
許霆案，最高人民法院同樣存在嚴重分歧。在分歧無法解決的情況下，又必須作出決定，于是，只好按少數(shù)服從多數(shù)的原則，表決核準了許霆一案的二審刑事裁定。
許霆案在學界引發(fā)了巨大爭議，即使最高人民法院核準了此案，仍然無法達成共識。為了彌合分歧，刑法學界的領(lǐng)軍人物趙秉志教授編著了《許霆案的法理爭鳴》一書，中國人民大學刑法學教授謝望原、付立慶編著了《許霆案深層解讀》一書。兩本書中收集了刑法學專家們的論文，絕大多數(shù)人都是論證許霆構(gòu)成犯罪，并且主流是論證構(gòu)成盜竊罪的。
研究發(fā)現(xiàn)，許霆案實際上是一個錯案，在認定案件事實時出現(xiàn)重大失誤，為此，筆者撰寫了《客觀事實證明許霆案是錯案》一文，有多個版本，發(fā)表在網(wǎng)上。其中，以在中經(jīng)網(wǎng)我愛原創(chuàng)版塊中發(fā)貼的內(nèi)容最新。
許霆案件的基本事實是：銀行電腦按照銀行管理者的意志，與許霆進行了171次取款交易，每次成功交易數(shù)額為1元或2元，可是柜員機在執(zhí)行銀行同意支付取款指令時，因自身的原因每次都發(fā)生給付錯誤，每次都多給了錢，171次交易多余付給許霆的錢總計有174825元。相當于兩個人面對面進行交易，其中付款方每次都發(fā)生付款錯誤，多付了錢，收款方每次收到多余給付的錢。這種互動交易的行為，世界各國都還沒有作為盜竊的立法例。
《客觀事實證明許霆案是錯案》一文，最重要的貢獻有兩點，一是弄清楚了辦理銀行業(yè)務(wù)的實際主體是電腦，銀行管理者將自己的意志設(shè)置成電腦程序由電腦自動運行，完成銀行業(yè)務(wù)的辦理；二是弄清楚了柜員機付款機制，在一定條件下，自動柜員機同樣會發(fā)生給付錯誤。
過去，客戶到銀行去存款或取款，銀行方面都是由工作人員負責接待客戶的，錢款進出銀行也是客戶和銀行工作人員面對面即時清結(jié)的。在這種模式下，如果發(fā)生給付錯誤，無論是銀行工作人員給錯了錢，還是客戶給錯了錢，大家都不會認為是發(fā)生了盜竊的事實。現(xiàn)在，銀行已經(jīng)發(fā)生了巨大的變化，銀行管理者將自己的意志，編成電腦程序安裝在電腦中，電腦能夠自動運行程序，與自動柜員機配合，銀行與客戶之間，可以隨時進行存款或取款交易，這就是銀行自動交易系統(tǒng)。大家要注意，這套銀行自動交易系統(tǒng)完全是銀行單方面設(shè)置的，實際就是電子商務(wù)。電子商務(wù)方面的法規(guī)明確規(guī)定，銀行需要對由此帶來的風險（例如發(fā)生付款差錯），自行承擔責任。這一點是很好理解的，因為是銀行方面使用機器來代替人的，當然，機器自身發(fā)生問題產(chǎn)生付款錯誤，銀行承擔責任是合情合理的。
《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》第八十九條規(guī)定，金融機構(gòu)在提供電子銀行服務(wù)時，因非客戶原因造成損失的，金融機構(gòu)應(yīng)當承擔相應(yīng)責任。《支付結(jié)算辦法》第二百一十五條明確規(guī)定，付款人及其代理付款人以惡意或者重大過失付款的，應(yīng)當自行承擔責任。許霆案中的自動柜員機就是銀行的付款人或者代理付款人，查明的事實，正是因為付款人或者代理付款人的重大過失而付款引發(fā)此案的，銀行應(yīng)當依法自行承擔責任。當然，許霆有返還的不當?shù)美牧x務(wù)。因此，將許霆的行為定性為盜竊并判處刑罰，顯然是錯誤的。
刑法學家們?nèi)f萬沒有想到，自動柜員機代表銀行與客戶進行取款交易時，也會發(fā)生給付錯誤。像這種只應(yīng)該付1元錢的，實際付了1000元的事實，在現(xiàn)實中，確實是不可思議的，但是，在銀行電子交易系統(tǒng)出現(xiàn)異常時，卻是完全可能發(fā)生的客觀事實。一方面，案件基本事實沒有搞清楚，另一方面，在刑法理論上又不承認電腦能代表銀行成為銀行資金的經(jīng)手人，可以獨立實施處分銀行資金的行為，所以，刑法學家們在研究此案時，亂了套了，竟誤入主觀歸罪的迷途，各種錯誤荒謬的觀點紛紛出臺，司法實務(wù)部門被誤導了，最終釀成了我國法制史上最大的司法笑話。
嚴格來說，刑法學家和法院的判決具有相同的邏輯基礎(chǔ)：自動柜員機付款正確時，就是代表銀行意志的，付款錯誤時，就是違背銀行意志的。這種邏輯思維的問題，就在于沒有考慮到自動柜員機在執(zhí)行付款指令時，也會發(fā)生多付了款或者少付了款的給付錯誤。將這種發(fā)生給付錯誤的情形認定為違背銀行意志，顯然與客觀事實不符。
特別強調(diào)的是，當論文依據(jù)常理和經(jīng)驗，推斷出許霆案中有人刻意隱瞞部分事實，也就是許霆最后是在多次取不出錢來之后，才罷手回去的。被隱瞞的事實最終得到了郭安山的證實，就在很大程度上驗證了文章內(nèi)容的客觀真實性。
許霆案被證實為錯案，使刑法學界顏面盡失，讓最高人民法院陷入尷尬之中，他們根本無法向全國人民交代。想當初的主流民意，無罪論呼聲很高，也未能阻止許霆被定罪判刑。許霆案，不是什么依法治國的標本，最終將成為主觀歸罪的經(jīng)典錯案而載入共和國的史冊。
作者單位：城步苗族自治縣人民檢察院 肖佑良
