[ 占 榮 ]——(2003-5-5) / 已閱17316次
《中華人民共和國(guó)民法》（草案）若干問(wèn)題質(zhì)疑
占 榮
民法典的編纂是國(guó)家政治生活和市民社會(huì)生活中的一件大事。多年以來(lái)，學(xué)者們圍繞它所涉及的一些具體問(wèn)題各抒己見(jiàn)，聚訟紛紜。筆者不想重復(fù)原有的那些耳熟能詳?shù)膶W(xué)術(shù)爭(zhēng)紛，只想就一些“細(xì)節(jié)”提出一 些問(wèn)題，以求教于同仁方家。
一、 體例問(wèn)題。
〈〈中華人民共和國(guó)民法〉〉（以下簡(jiǎn)稱民法典）到底是法律匯編的產(chǎn)物還是法律編纂的產(chǎn)物。毫無(wú)疑問(wèn)，它是一項(xiàng)立法活動(dòng)，是法律編纂的產(chǎn)物。然而，〈〈民法〉〉草案卻更像一部法律匯編，它把現(xiàn)行的〈〈合同法〉〉、〈〈婚姻法〉〉、〈〈繼承法〉〉、〈〈收養(yǎng)法〉〉照搬進(jìn)來(lái)（好在未把知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的三部法律也收編），加上新立的〈〈總則〉〉、〈〈物權(quán)法〉〉、〈〈人格權(quán)法〉〉、〈〈侵權(quán)責(zé)任法〉〉和〈〈涉外民事關(guān)系的法律適用法〉〉共九編。而且，每一編都從“第一條”開(kāi)始“自開(kāi)小灶”，若不留心，你會(huì)以為它只有94條呢！系統(tǒng)化是法典起碼要求，這也許仍然是一個(gè)形式問(wèn)題。
二、“債”被一筆勾銷。
債的理論與實(shí)踐不但早已滲透到社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的方方面面，而且已深入人心。然而〈〈民法〉〉草案卻沒(méi)了債法，我至今沒(méi)有弄明白〈〈合同法〉〉加〈〈侵權(quán)責(zé)任法〉〉能否涵蓋豐富多彩的市民社會(huì)生活，比如不當(dāng)?shù)美蜔o(wú)因管理等等。
三、“器官移植”問(wèn)題
〈〈民法〉〉草案將〈〈擔(dān)保法〉〉中的“保證”部分切下來(lái)，移植到〈〈合同法〉〉上，名曰“保證合同”，這樣，〈〈擔(dān)保法〉〉少了條胳膊，而〈〈合同法〉〉卻多了條尾巴！照此道理，還不如把“抵押合同”和“質(zhì)押合同”也卸載安裝算了！看來(lái)，西方法學(xué)家們搞的那個(gè)“物權(quán)行為”理論把我們折騰得夠嗆了！
四、民法典要不要與其他法律銜接
〈〈民法〉〉草案之物權(quán)法---------土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)一章第125條使用了“承包經(jīng)營(yíng)的期限”一概念， 該章基本是重復(fù)2003年3月1日才開(kāi)始實(shí)施的〈〈農(nóng)村土地承包法〉〉的相關(guān)內(nèi)容，但卻把原法律中的“承包期”棄而不用。從理論上講，在我國(guó)公有制條件下，本法使農(nóng)村土地承包關(guān)系由原來(lái)的債權(quán)關(guān)系向物權(quán)關(guān)系轉(zhuǎn)變，其理論和實(shí)踐意義是不言而喻的，它的公法地位和基本法地位是非常重要的。〈〈民法〉〉中的范疇不但應(yīng)當(dāng)和其他現(xiàn)行法律接軌，而且應(yīng)當(dāng)和現(xiàn)實(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活接軌，否則就會(huì)成為“自言自語(yǔ)”式的具文。
五、平衡問(wèn)題
不管您是“物文主義”還是“人文主義”，形式上的平衡得把握。從〈〈民法〉〉草案各編數(shù)量來(lái)看，總體存在不平衡問(wèn)題，其中總則117條、物權(quán)法329條、合同法454條、人格權(quán)法29條、婚姻法50條、繼承法35條、侵權(quán)責(zé)任法68條、涉外民事關(guān)系的法律適用法94條。且不說(shuō)是否應(yīng)該把“人法”置于“物法”前，單看數(shù)量，恐怕不是一個(gè)立法技術(shù)問(wèn)題吧？這些“形式”的問(wèn)題，從長(zhǎng)遠(yuǎn)看是繞不過(guò)去的！
六、語(yǔ)言問(wèn)題
法律是給老百姓讀的，民法尤其如此。如果老百姓讀不懂，那挺悲哀的！如果連我們這些研究法律的人也費(fèi)神，我們應(yīng)該檢討一下了，比如“涉外民事關(guān)系的法律適用法”一語(yǔ)，就像〈〈刑法〉〉中“審判的時(shí)候懷孕的婦女，不適用死刑”一樣，玄得讓人費(fèi)解。
