[ 余秀才 ]——(2011-6-12) / 已閱48909次
任何專家、學者、任何人都可以不認同本文的觀點，對本文不屑一顧，但有兩種人不會——那就是債權人和律師。對債權人而言，本文豈止是救命稻草？簡直如獲至寶、重獲新生！律師就更不用說了，本文將帶給他們無窮的財富[20]。利益之所在，就是動力之所在。全天下超過訴訟時效的債權人都不知道有多少，可以想見，在不遠的將來，本文將大放異彩。當債權人和律師們依據本文的理論和觀點向法院提起本文所述的這三種再救濟之訴時，法院可以不受理嗎？如不受理，債權人要求出不予受理的裁定，法院有勇氣出嗎？依民訴法第一百四十條之規定，該裁定可上訴，接受上訴的法院又有勇氣維持原裁定嗎？債權人對二審裁定不服，依法還可申訴，當債權人們的申訴雪片般沖擊各省高院、各省檢、最高院及最高檢時，兩院又該怎么辦呢？這些問題就留給具體的法院和承辦法官去處理和思考吧，畢竟筆者只是小小的書記員。
【1】 廣東省東莞市第三人民法院借調法官，系云南省元陽縣人民法院干警。
【2】 我們未學會人家的時效制度，卻喪失了中國幾千年“父債子償”、“欠債還錢，天經地義”的傳統美德，故稱邯鄲學步。
【3】 訴訟時效制度屬于民事基本制度，依照立法法第八條第一款第（七）項之規定，只能由法律規定，最高人民法院無權修改。
【4】 即最高人民法院于2008年8月21日發布的《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》。
【5】 即自2010年7月1日起施行的《中華人民共和國侵權責任法》。
【6】 《中華人民共和國侵權責任法》第二條規定：侵害民事權益，應當依照本法承擔侵權責任。本法所稱民事權益，包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發現權、股權、繼承權等人身、財產權益。偏偏未規定超過訴訟時效的債權。
【7】 即《中華人民共和國民法通則》、《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》和《中華人民共和國侵權責任法》。
【8】 毛澤東：《沁園春 雪》。
【9】 參見陳朝璧：《羅馬法原理》，上冊，322頁，臺北，臺灣商務印書館，1965。
【10】 參見王利民：《民法總則研究》，707頁，中國人民大學出版社，2003年12月，1版
【11】 盡管實務中沒有債權人會這么說，但理論上的確僅此一種情形，因為實務中債務人也是無法證明債權人從未向其主張過權利的。因我國未規定取得時效，故這種情形下，債權人是否喪失債權所有權仍值得商榷，比如債權人雖如此回答，但債務人未提訴訟時效問題或雖提但同意調解、同意履行的，法院仍可支持債權人。出于訴訟時效制度本身的功能考慮，筆者暫且將之排除在本文救濟范圍之外。
【12】 參見王利民主編，王軼、姚輝、房紹坤、郭明瑞、楊立新參與撰寫的《民法》，217頁，中國人民大學出版社，2005年5月，1版。參見王利民：《民法總則研究》，745、746頁，中國人民大學出版社，2003年12月，1版。
【13】 參見王利民：《民法總則研究》，745、746頁，中國人民大學出版社，2003年12月，1版。
【14】 參見王利民：《民法總則研究》，713、714頁，中國人民大學出版社，2003年12月，1版。
【15】 提醒權未見載于任何法學著作，系筆者新創，其意思根據字面理解即可。
【16】 王利民：《民法總則研究》，713、714頁，中國人民大學出版社，2003年12月，1版。
【17】 如果庭審法官怠于提這個問題，債權人也可以在征得法官同意的情況下向債務人提問，并有權要求書記員如實記錄。
【18】 關于這種行為是否侵害債權，理論界存在爭議，因為這種行為最終未導致債權的消滅，只會導致債權追償的難度的增加。筆者認為，這其實是一個行為與結果的問題，構成侵權應該沒問題，只是侵權結果具有不確定性。
【19】 這是一個非常矛盾的問題，刑事責任具有嚴厲性，應嚴格限制其適用，筆者才會提出此建議。但如果債權本身就是因不當得利或保管合同而產生的返還請求債權的話，本身就可以獨立提起侵占自訴，超過民事訴訟時效，不影響刑事追訴時效，故筆者的該建議等于修改了刑法。筆者認為，刑法中未單獨規定自訴案件的訴訟時效，本身就存在一定缺陷，將所有自訴案件的時效統一修改縮短為兩年亦無不可。
【20】 據筆者所知，風險代理最高可提成標的額的30%以上。
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