[ 闞鳳軍 ]——(2010-12-18) / 已閱19558次
中國企業(yè)境外投資法律指引
闞鳳軍
隨著國力的增強及企業(yè)實力的提升，我國政府提出實施“走出去”戰(zhàn)略，政府各個部門也出臺具體的政策，引導和鼓勵中國企業(yè)按照國際通行規(guī)則在境外投資并購，逐步企業(yè)做大做強的戰(zhàn)略目標。中國企業(yè)對外投資的熱情很高，但不可否認的是大多數(shù)企業(yè)仍然缺乏境外投資經(jīng)驗。本文結(jié)合作者所參加的一些境外重大合資項目及相關(guān)問題的理解，就境外合資項目的操作需要考慮的事項以清單的形式提出粗淺的建議，供感興趣的企業(yè)及朋友參考。
一、 合資基本事項
1、 合資方是個人、公司、合伙企業(yè)還是其他實體？是否是其他公司的子公司或控股公司母公司？
2、 如果合資方是某一公司的子公司，其母公司能否保證子公司履行有關(guān)義務？
3、 合資各方是否希望在合資意向書或條款清單中寫入合資的主要條款？
4、 合資各方是否同意設定一個排他談判期，任何一方在排他期內(nèi)不能與其他人接觸與談判？
5、 合資談判期間，是否會向?qū)Ψ脚豆镜谋Ｃ苄畔ⅲ欠窨紤]簽訂保密協(xié)議？
6、 成立合資公司是否存在先決條件？比如合資方股東的同意、第三方融資的獲得，在某些國家，合資可能需要該國政府部門的審批同意等。
二、 合資各方的關(guān)系
合資各方的商業(yè)目標能夠通過合資公司實現(xiàn)？下列安排是否可能取代成立合資公司并能夠?qū)崿F(xiàn)各方的商業(yè)意圖：
1、 雙方簽訂產(chǎn)品或服務采購協(xié)議；
2、 雙方簽訂分銷或代理協(xié)議
3、 雙方簽訂許可或特許協(xié)議；
4、 雙方簽訂合作開發(fā)協(xié)議；
5、 完全收購對方公司100%股權(quán)；
6、 設立獨資子公司。
三、 合資公司的業(yè)務
1、 合資公司的主要業(yè)務活動？
2、 是否有比較詳細的可行性研究報告或商業(yè)計劃書？
3、 合資公司運營是否有地域上的限制？
4、 合資公司是否需要行政審批、許可等？
5、 設立或繼續(xù)合資公司的運營是否需要任何稅務清算？
四、 融資
1、 合資公司資金如何解決，合資股東首次出資形式是現(xiàn)金還是資產(chǎn)？
2、 合資各方是否有必要從外部融資？如果如此，借款人需要哪些擔保或保證等？
3、 股東貸款能夠免息嗎？是否需要擔保等?
4、 通過債務融資與通過股權(quán)等權(quán)益融資的優(yōu)點，包括稅務及其他方面？
5、 合資公司需要持續(xù)的資金投入（比如公司運營資本、擴張等），如果如此，出資各方能夠按照各自的出資比例進行增資？如果上述融資無法完成可能對合資公司運營的影響？
五、 資產(chǎn)出資
1、 各方是否以資產(chǎn)向合資公司出資？如果如此，上述資產(chǎn)是以直接轉(zhuǎn)讓或租賃/許可的方式移交給合資公司？通過資產(chǎn)的租賃/許可的方式出資是可以限定在一定時限內(nèi)還是無限期的？
2、 資產(chǎn)出資在稅務方面的影響與評估？
3、 出資的資產(chǎn)如何、何時評估？
4、 出資的資產(chǎn)是否需要任何第三方的同意？
5、 是否需要就出資的資產(chǎn)進行盡職調(diào)查及合同中設定陳述保證及補償條款？
六、 跨境交易法律問題
1、 投資所在地是否有關(guān)于合資公司的特別法律？
2、 合資協(xié)議的管轄法律？
3、 當?shù)仃P(guān)于外國投資者所有權(quán)及投資方面法律？
4、 利潤的支付及匯出是否任何限制，利潤以何種貨幣支付，外匯兌換率如何計算等？
5、 合資是否需要當?shù)卣蛐姓块T同意？
七、 競爭
1、 合資公司是否會觸發(fā)競爭法或反壟斷法等，包括美國哈特斯考特反托拉斯改進法、歐盟并購規(guī)定、歐盟條約81條及其他相關(guān)法律？如果如此，如何進行通知？需要特別行業(yè)的同意？
八、 合資架構(gòu)安排
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