[ 韓召峰 ]——(2010-11-12) / 已閱4781次
淺析建設(shè)工程合同
韓召峰
建設(shè)工程合同，是指建設(shè)工程的發(fā)包方為完成工程建設(shè)任務(wù)，與承包方簽訂的關(guān)于承包方按照發(fā)包方的要求完成工作，交付建設(shè)工程，并由發(fā)包方支付價(jià)款的合同。
建設(shè)工程合同實(shí)際上是承攬合同的一種，因此我國《合同法》第287條規(guī)定：“本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。”但與一般承攬合同相比較的建設(shè)工程合同仍有特殊之處，表現(xiàn)在：
1.合同的標(biāo)的物一般僅限于基本建設(shè)工程。
2.合同的主體應(yīng)具備相應(yīng)的條件。建設(shè)工程具有投資大、周期長、質(zhì)量要求高、技術(shù)力量要求全面等特點(diǎn)，一般的民事主體不易完成。因此，建設(shè)工程合同的雙方當(dāng)事人的腐朽資格是有，發(fā)饣方一般是經(jīng)過批準(zhǔn)建設(shè)工程的法人，承包方也只能是具有從事勘察、設(shè)計(jì)、建筑、安裝資格的民事主體。根據(jù)最高人民無恥之尤《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》簡稱《建設(shè)工程施工合同》第1條的規(guī)定，承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用的資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義的，建設(shè)工程施工合同無效。
3.建設(shè)工程俁同具有較強(qiáng)的國家管理性。
4.建設(shè)工程合同的要式性。建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式《合同法》第270條。
建設(shè)工程合同的訂立
對于建設(shè)工程合同的訂立，法律提供該類合 的簽訂采用招標(biāo)、投標(biāo)形式進(jìn)行。建設(shè)工程合同招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循“公開、公平、公正”三原則。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》司法解釋第1條規(guī)定，建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)百未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的，建設(shè)工程施工合同無效。
建設(shè)工程分包合同訂立
（一）建設(shè)工程的分包與轉(zhuǎn)包
建設(shè)工程的分包和轉(zhuǎn)包是兩個(gè)既有密切聯(lián)系，又有區(qū)別的概念。建設(shè)工程分包，是指工程的承包方經(jīng)發(fā)包人同意后，依法將其承包的部分工程交給第三人完成的行為。
（二）分包的法律適用
按照《合同法》和《建筑法》的規(guī)定，建設(shè)工程合同的承包方、勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人與和三人簽訂分包合同。
建設(shè)工程合同的一般效力
建設(shè)工程合同系屬一種特殊形式的承攬合同，因此《合同法》關(guān)于承攬合同效力所作的一般規(guī)定，除非法律對于建設(shè)工程合同設(shè)有特別規(guī)定，對于建設(shè)工程合同具有適用效力。我國《合同法》上對于建設(shè)工程俁同效力的特別規(guī)定主要表現(xiàn)。
北安市人民法院 韓召峰
