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雪中送炭

http://www.cloudninemall.com  2008-1-13 10:40:06


  余凌云清華大學法學院教授,研究方向:行政法學、警察法學。1989年畢業于南京大學法律系,獲法學學士學位。1994年、1997年于中國人民大學法學院獲法學碩士、博士學位。1997年7月至2006年12月在中國人民公安大學工作,歷任講師、副教授、教授,三級警監,享受公安部部級津貼。2006年12月至今,清華大學法學院教授。入選教育部2007年度“新世紀優秀人才支持計劃”

    2007,我喜歡的書:

  ■《行政法合法預期保護原則研究》

  張興祥著

  北京大學出版社2006年12月出版

雪中送炭

余凌云

  誠信政府的建設問題已經成為法治建設的一個重要目標。如何落實這一目標呢?如何把一種政治理念和口號具體體現在法律制度之上呢?

  學者們似乎更加青睞來自德國法的政府信賴保護原則,一些公眾也好像慢慢知道和接受了這個概念。但在我看來,這不是件“好事”。德國的這個制度對于完善我國行政法治似乎幫助不大。

  因為德國法上的政府信賴保護是和行政行為的撤銷理論緊緊聯系在一起。而行政行為撤銷而引發的糾紛,在行政訴訟中已然得到較為周密的救濟。信賴保護只是“錦上添花”,增加一個救濟的理由而已。其實,我們急需“雪中送炭”的是,怎么保證政府在招商引資中的承諾、行政政策的改變、行政指導的推廣等等非行政行為的活動中講信用,能夠承擔相應的責任?這也是當前公眾、媒體和學者更加關注的問題。流行于英國、澳大利亞、新西蘭和歐共體的合法預期制度或許能夠給我們很多有益的啟示。

  張興祥的專著《行政法合法預期保護原則研究》(北京大學出版社2006年12月出版)雖然是2006年年末出版,但實際面市卻是2007年。該書對合法預期制度有比較深入的研究,值得我們一讀。本書立足于建構一個在中國法制變革的社會環境下可以適用的合法預期保護原則。按照“是什么”、“為什么”、“怎么辦”的路徑,全書分三個部分進行論述:1、行政法合法預期保護原則的產生及其內涵;2、為什么要保護公民對行政行為穩定存續的合法預期;3、行政法上如何對合法預期予以保護。根據引發合法預期的四個場景,本書對西方主要國家與中國的有關做法進行比較研究。這些場景是:行政機關改變政策;行政機關撤回授益決定;行政機關在個案中不執行政策;行政機關提供錯誤信息或者不履行承諾。作者的結論是,要針對不同的場景擇定相應的程序、實體與賠償等多種機制予以保護,并對我國如何解決有關問題提出了相應的設想。

  最后強調一個用語或翻譯問題。仔細去思考,強調預期的合法性,實際上是和《行政訴訟法》第2條規定的“合法權益”一脈相承,強調的都是受法律保護的必要性。而把legit-

  imate翻譯成“正當”,盡管從英文字典上看,也不為錯,legitimate的確有“合法的”、“合理的”、“正統的”等諸多涵義,但卻無法完滿地體現出上述法律保護的意境和要求。

  因此,我更加傾向于引入“合法預期”概念,而不是“信賴保護”;在翻譯上也最好能夠統一譯為“合法預期”,而不是“正當期望”(或者“正當期待”)。這里所說的“合法”,是指這種預期的利益是應該受到法律保護的。由于在歐共體,合法預期保護是一項基本的法律制度和原則,是“保護公民的歐共體法律秩序的諸多上位法之一”。所以,當西方學者談它是合法的(lawful),就不存在任何爭議。



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