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  • 復雜的證據定位:電子數據的多樣性

    趙長江 已閱25014次

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    電子數據的多樣性體現在表現形態的多樣性與證據屬性的多樣性。

    (一)表現形態的多樣性

    從電子數據的外在形態來看,電子數據具有豐富的表現形態。《電子數據規定》第1條以列舉的方式,舉示了電子數據的常見形態,包括但不限于:(1)網頁、博客、微博客、朋友圈、貼吧、網盤等網絡平臺發布的信息;(2)手機短信、電子郵件、即時通信、通訊群組等網絡應用服務的通信信息;(3)用戶注冊信息、身份認證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息;(4)文檔、圖片、音視頻、數字證書、計算機程序等電子文件。從列舉的形態來看,電子數據具有各種各樣的數據形態.如果把虛擬世界看成一個現實世界、把人在虛擬空間中的身份視為一個真實的人的話,那么,這個世界里面的電子數據涵蓋了所有的傳統證據類型:

    (二)證據屬性的多樣性

    與《電子數據規定》排除言詞證據不同,根據本書關于電子數據的分類(詳細分析見本章第二節),電子數據也具備所有的證據屬性,既可能是物證,也可能是書證或人證。正如美國學者認為,“在審判中使用電子證據的最大挑戰在于,不能輕易地將其劃歸傳統的證據類型”。①劉品新教授提出了“七分”的觀點,認為所有的證據種類都具有電子形態②,雖然其觀點的具體內容有待商榷,但這也表明電子數據的形態非常多樣以及存在多重證據屬性。正是因為如此,在探討電子數據該適用何種規則時,我們發現學者們既要探討電子數據與物證相關的規則,如鑒真規則;又要研究電子數據與人證相關的規則,如傳聞證據規則③;還要研究電子數據與書證相關的規則,如最佳證據規則。④一個證據要與三種不同類型的證據規則發生關系,這在其他證據中是不存在的。筆者認為,其根本原因在于電子數據本身具有“多重證據的屬性”,因此才會展示出證據的多種面孔。

    在本章第二節電子數據的分類中,筆者把電子數據分成了電子生成數據、電子存儲數據及電子交互數據,其依據在于電子數據在形成過程中與人的交互關系的不同:(1)完全由電子設備自動形成的是電子生成數據,從國際上看,對此類證據一般視為物證。因為電子生成數據一般以其客觀存在來證明案件事實,與物證以其物理屬性發揮其證據功能類似。(2)以電子設備進行錄入和存儲的數據構成電子存儲數據,這里面電子設備類似于書證中記錄案件事實的文書載體,因而電子存儲數據多被視為書證。(3)人機交互而形成的數據構成電子交互數據,這里面數據的形成有人的因素、含有人的陳述,可被視為言詞證據,因此在許多國家要求適用言詞證據的傳聞規則。這一分類方法是一種性質分類,因此某個單一的電子數據可能包括了以上三種類型、至少包括兩種類型。

    (三)意義:基于多樣性而適用不同的證據規則

    基于電子數據的多樣性.在適用證據規則時,既可能會適用物證、書證的規則,也可能會適用人證的規則。下面以電子郵件為例來進行說明。

    電子郵件在形成時,基于郵件的生成、發送和傳輸.形成了 系列電子生成數據,包括但不限于發送與接收時間、發送人及接收人賬戶郵件發送經過的路由信息、lP信息,這些信息在電子數據的郵件頭中可以查看到.對于保存在第三方郵件服務器上的郵件,這些信息是不可篡改的,以其物理屬性證明案件事實,屬于物證。同時,電子郵件的正文,如果記錄了與案件相關的事實,系以其人類可感知的內容證明案件事實,屬于書證。此外,在電子郵件中,如果記錄了與案件相關人的陳述,則屬于人證,在使用該證據時,應當由證人出庭作證而不是僅出示電子郵件本身。

    以此類推,存在人機交互數據的手機短信、電子文書、即時通信記錄等電子數據均是如此。并且,由于電子數據依賴于信息技術與電子設備,而電子設備在生成電子數據時,總會制造出其產生、存儲的相關信息,因而電子生成數據存在于一切電子數據之中。因此,電子數據是一種“多重證據屬性的證據”,既要因電子生成數據的普遍性適用物證的規則,又要視電子存儲或電子交互數據適用書證或人證的規則。在適用電子數據時,應先對電子數據中哪一部分內容發揮了證明作用進行判斷,再對該電子數據進行識別,最后分別適用物證、書證和人證的規則。

    摘自《刑事電子數據證據規則研究》p41-43頁,法律出版社,2018年11月出版。內容簡介:《刑事電子數據證據規則研究》是電子數據在法律上成為獨立的證據種類后,第*本從證據法的角度系統研究刑事電子數據特殊證據規則的專著。 《刑事電子數據證據規則研究》在對電子數據這一新興證據種類的內涵、外延、特點和分類深入分析的基礎上,以可采性規則為核心,重點研究了電子數據在刑事司法中適用鑒真規則、傳聞規則、證據規則、非法證據排除規則時的特殊性,同時分析了電子數據對自由心證的沖擊,*后提出了適合中國國情的證據規則的設計,以期為我國電子數據的理論研究和司法實踐提供借鑒與參考。 作者系法學博士出身,自2009年投身于“信息技術+法律”的交叉學科研究,主持建設了電子證據實驗室,設計了交叉學科的電子證據教學體系,并承擔了電子證據相關的理論研究與系統開發工作。這一背景使本書能夠將技術與法律深度結合,用法律的語言來解釋技術,消除技術術語與法律規則之間的隔閡,促進電子數據證據的研究向更為縱深的領域發展。

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