——試析“團購理財”中的法律問題
莫壯彌*
摘要
現今，不斷涌現的互聯網金融創新總吸引著投資者的目光。然而，作為投資者，對這些創新模式應有足夠清晰的了解，看到其帶來美味“餡餅”的同時，更應考慮其背后的隱性風險和巨大“陷阱”，“團購理財”正是如此。第三方平臺以代購形式吸收公眾投資者的資金后，再以個人名義從銀行購買銀行理財產品，借助監管的灰色地帶規避銀行投資門檻、面簽要求和代銷禁令。誠然，這些代購平臺為突破銀行理財產品的“孤島效應”提供了一條可能的可取之道，但如果它們不及時改變極易違法違規的經營模式，或監管者繼續消極地放任不管，可能導致多種亂象出現，投資者的利益也將難以得到保護。
關鍵詞
團購理財 運作模式 控制風險 監管思路
如今，團購成為一種常見的消費方式，團購美食、電影票、家居用品已屢見不鮮。團購理財產品也順勢出現并一度火爆。與投資者的熱捧形成鮮明對比的是銀行從業者與監管者一齊潑下的冷水：他們或是急于與那些提供團購服務的第三方平臺撇清關系，或是指出這種團購行為處于法律的灰色地帶，投資者一旦踏入將可能承擔很大的風險。那么，團購理財是否真的會帶來巨大風險？為什么監管者持反對態度卻又不對第三方平臺喊停？這些問題都值得我們做進一步分析。
一、“團購理財”的興起
長期以來，投資理財一直是人們保值增值財富的最佳選擇之一，銀行理財產品因風險低、收益穩定而廣受青睞。傳統銀行理財產品是指商業銀行在對潛在目標客戶群分析研究的基礎上，針對該客戶群開發、設計并銷售的資金投資和管理計劃。…人們首次購買銀行理財產品時，首先，要去該銀行網點開通掛鉤理財賬戶的銀行卡；其次，依據銀監會2011年5號令《商業銀行理財產品銷售管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）還需進行風險承受能力評估，銀行會根據評估結果推薦合適的理財產品。投資門檻為5萬元，依據該《管理辦法》，即使是風險評級為一級和二級的理財產品，單一客戶銷售起點金額也不低于5萬元人民幣。
隨著互聯網金融的影響力增強，網上開始出現提供“團購理財”服務的第三方平臺，聲稱只需投入1元就可以購買銀行理財產品，而且支持跨行購買，因此吸引了大量被5萬元門檻阻攔或沒有時間、精力去銀行網點的中小投資者。在這些第三方平臺中，“多盈理財”（以下簡稱多盈網）是較為熱門的平臺之一，下文將以它為例，簡要分析團購理財的運作模式。
（一）購買流程
在多盈網中選擇“銀行理財通”，可以看見網頁中列出了數千條銀行理財產品的記錄。除了少數幾款1元起購、由多盈網補貼收益的適用于新手的理財產品，如興業銀行發行的“現金寶1號”，經補貼其預期年收益率為8%，其余大量理財產品仍為5萬元或10萬元起購，預期年收益也與銀行官網中公布的相同。通過這個平臺，人們只需注冊一個虛擬賬號即可跨行選購銀行理財產品。首先通過綁定手機號來注冊一個多盈網賬號；注冊成功后，通過借記卡向該賬號充值，無手續費；充值任意金額開通支付功能，該借記卡與賬號綁定。至此，用戶可以任意選購多盈網上的銀行理財產品，在確認支付之前會看見一份《定向委托投資管理協議》（以下簡稱《委托協議》），在協議中，用戶是委托方，受托方是團盈（上海）網絡科技有限公司（以下稱團盈公司）——多盈網是該公司擁有和運營的一個網絡平臺。其中明確約定“甲方委托乙方代為購買甲方指定的理財產品”，“甲方授權乙方可以以自己的名義代為購買其選定的理財產品；當針對相同的理財產品，乙方同時接受他人委托時，甲方授權乙方可以將甲方的購買份額與他人的購買份額合并后以乙方自己的名義進行購買”。用戶確認支付后該《委托協議》生效，進入支付頁面，用戶可以使用平臺賬號的余額支付，也可以通過網上銀行支付，支付成功后取得交易回執。產品到期后，本金及收益將自動返還到用戶在多盈網開設的賬號里，進而完成了購買、收益全過程。
（二）運作模式
可見，若不計少量的新手產品，多盈網自稱的“團購”模式事實上稱為“代購”更妥當。依據《委托協議》，用戶委托第三方平臺運營者作為受托人，用受托人的名義以“多對一”的模式去購買銀行理財產品，本質上為隱名代理關系。這種隱名代理雖未被我國《民法通則》明確規定，但《合同法》第402、403條對受托人以自己的名義對外訂立合同的法律效果進行了規定。依據該規定，銀行對于代理關系不知情的，銀行理財產品銷售協議只約束銀行和受托人。開戶、做風險承受能力評估、進行轉賬操作的均為受托人，銀行理財產品到期后，本金與收益進入受托人賬戶，再由受托人依約定或投資比例分配給多盈網用戶們。這種運作模式與銀監會明令禁止的“代銷”不太相同，嚴格意義上，應屬于監管的灰色地帶。
二、“團購理財”是陷阱嗎？
（一）銀行控制風險的途徑
銀行理財產品與存款是截然不同的，已施行的《存款保險條例》也體現了這一點，理財產品購買者的債權不在保險之列。如今，各銀行越來越傾向于發行非保本浮動收益型理財產品，這些產品在到期兌付時雖然大部分都實現了保本，但不能確保未來不會發生意外。因此，作為監管者，銀監會對銀行銷售理財產品長期持謹慎且保守的態度。上文提及的《管理辦法》明確要求銀行銷售人員向客戶介紹理財產品時應充分、如實揭示投資風險，幫助客戶樹立正確的投資觀念；同時要求進行客戶風險承受能力評級，銷售人員有義務主動引導客戶購買適合其風險承受能力的理財產品。在銷售人員對產品的風險、收益及相關特性進行解釋，也充分揭示銀行與客戶雙方的權利義務之后，客戶自主決策，并通過簽字確認自己確已完全了解產品特點。隨后，銀行將交易信息錄入電腦，交易單據打印出來后，客戶再次簽字確認交易信息正確，如確認產品代碼、交易金額等。只要銀行理財產品的銷售符合這一流程，經客戶簽字確認，則客戶不可再以銀行銷售過程中未進行充分的風險揭示為由進行投訴或要求銀行賠償損失，理財風險由客戶自行承擔。
《管理辦法》還規定了銀行理財產品的投資門檻，即使是風險評級為一級和二級的理財產品，單一客戶銷售起點金額也不低于5萬元人民幣。自2005年商業銀行開辦理財業務至2012年1月1日該《管理辦法》施行期間，確實存在起購金額小于5萬元的銀行理財產品，如光大銀行發行的“陽光理財A+計劃”，1000元起購，被評為2005年度最受歡迎理財產品�！欢�2007年美國次貸危機引發的全球金融和經濟海嘯讓監管者深刻認識到建立全面風險管理體系的必要性。銀行銷售的理財產品結構日益復雜后，投資者應具備相應的風險承受能力，而這種承受能力的重要體現之一即經濟實力。根據國家統計局發布的《中華人民共和國2011年國民經濟和社會發展統計公報》，2011年城鎮居民人均可支配收入為21810元，而監管者將銀行理財定位為高端投資，最低投資門檻規定為5萬元，一方面銀行可以通過這個分級門檻來篩選風險承受能力更高的客戶，另一方面是因為高凈值客戶為銀行帶來的利潤遠大于普通小客戶，投資門檻過低會導致銀行服務成本的增加。不可否認，這一門檻也體現了銀行等金融機構“嫌貧愛富”的一面。
摘自《法律與新金融(2016年第1輯)》P021-025頁，法律出版社2018年4月出版。內容簡介：圖書內容簡介"隨著互聯網、大數據、人工智能等技術的發展，金融的商業業態也在發生變化，變得更為精準、更為普惠、更為智能，出現了所謂“金融科技”（FinTech）的概念。金融業態的變化，對相關的金融法律提出了挑戰：新金融是否意味著我們也需要新的金融法律？ 北京大學金融法研究中心多年來專注于金融法相關領域的研究，自2016年開始設立專門的新金融課題組，持續追蹤和研究金融領域的新發展及其對法律提出的挑戰�！斗膳c新金融》即為此項研究的成果展現，以后將每年出版兩輯。 "
淘寶鏈接：https://item.taobao.com/item.htm?spm=a1z38n.10677092.0.0.11891debVk9fSr&id=572868660441
微店鏈接：https://weidian.com/item.html?itemID=2568710925
