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（2021）滬0116刑初992號(hào)
公訴機(jī)關(guān)上海市金山區(qū)人民檢察院。
被告人黃某某，男，1987年8月23日出生，公民身份號(hào)碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化，個(gè)體經(jīng)營(yíng)者，戶籍地福建省漳州市平和縣；因本案于2021年7月14日被抓獲，次日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕；現(xiàn)羈押于上海市金山區(qū)看守所。
辯護(hù)人郭成虎，上海三方律師事務(wù)所律師。
被告人朱某某，男，1987年11月15日出生，公民身份號(hào)碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化，無(wú)固定職業(yè)，戶籍地福建省漳州市平和縣；因本案于2021年7月14日被抓獲，次日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕；現(xiàn)羈押于上海市金山區(qū)看守所。
辯護(hù)人陸新新，上海德禾翰通（海口）律師事務(wù)所律師。
上海市金山區(qū)人民檢察院以滬金檢刑訴〔2021〕959號(hào)起訴書(shū)指控被告人黃某某、朱某某犯販賣(mài)、傳播淫穢物品牟利罪，于2021年10月18日向本院提起公訴。本院依法適用簡(jiǎn)易程序，組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上海市金山區(qū)人民檢察院指派檢察員韓梅出庭支持公訴，被告人黃某某及辯護(hù)人郭成虎、被告人朱某某及辯護(hù)人陸新新到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：
2019年9月起，“小黑”（另處）指使李某某（已被判刑）從網(wǎng)上下載源代碼、租借境外服務(wù)器搭建“月牙兒”網(wǎng)站，存放大量淫穢視頻。
2020年1月至2020年9月，被告人黃某某為牟利，成為“月牙兒”淫穢視頻網(wǎng)站的代理，通過(guò)微博對(duì)“月牙兒”淫穢視頻網(wǎng)站進(jìn)行推廣，后從網(wǎng)站收取的會(huì)員費(fèi)中抽成，獲利10.2萬(wàn)余元。同時(shí)被告人黃某某作為“月牙兒”網(wǎng)站總代，發(fā)展下級(jí)代理并為下級(jí)代理分成，按照會(huì)員費(fèi)5%抽成，獲利約人民幣1.6萬(wàn)元。
2020年1月至2020年9月，被告人朱某某為牟利，成為“月牙兒”淫穢視頻網(wǎng)站的代理，通過(guò)微博對(duì)“月牙兒”淫穢視頻網(wǎng)站進(jìn)行推廣，后從網(wǎng)站收取的會(huì)員費(fèi)中抽成。通過(guò)上述方式，獲利人民幣7萬(wàn)余元。
2021年7月14日，被告人黃某某、朱某某被公安機(jī)關(guān)抓獲，到案后均如實(shí)交代了上述事實(shí)，并簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)；審理過(guò)程中，黃某某、朱某某分別通過(guò)家屬退繳了違法所得人民幣118,420元、70,531元。
上述事實(shí)，被告人黃某某、朱某某在開(kāi)庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有證人邱某的證言，司法鑒定科學(xué)研究院出具的司法鑒定意見(jiàn)書(shū)，電子數(shù)據(jù)檢查工作筆錄，淫穢物品審查鑒定書(shū)及鑒定清單，扣押決定書(shū)、扣押筆錄、扣押清單，調(diào)取證據(jù)通知書(shū)及支付寶賬戶信息、交易記錄匯總，代管款收據(jù)，公安機(jī)關(guān)調(diào)取的戶籍資料、手機(jī)截圖、出具的偵破經(jīng)過(guò)、工作情況等證據(jù)所證實(shí)，足以認(rèn)定。
被告人黃某某的辯護(hù)人對(duì)起訴指控的罪名及事實(shí)均不持異議，同時(shí)提出黃某某一貫表現(xiàn)良好，系初犯、偶犯；到案后如實(shí)供述，系坦白；黃某某在共同犯罪中起次要作用，系從犯；審理過(guò)程中積極退繳違法所得，建議判處二年五個(gè)月以下有期徒刑并對(duì)減少罰金數(shù)額；并當(dāng)庭提交了村委會(huì)證明一份。
被告人朱某某的辯護(hù)人對(duì)起訴指控的罪名及事實(shí)均不持異議，同時(shí)提出朱某某到案后如實(shí)供述，認(rèn)罪態(tài)度好；系從犯，且系初犯、偶犯；已退繳了全部違法所得，建議對(duì)朱某某減輕處罰并適用緩刑，并對(duì)罰金數(shù)額予以調(diào)整。
本院認(rèn)為，被告人黃某某、朱某某經(jīng)他人糾集，為非法牟利，分別在互聯(lián)網(wǎng)上販賣(mài)、傳播淫穢電子信息，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成販賣(mài)、傳播淫穢物品牟利罪。被告人黃某某、朱某某在共同犯罪中起次要作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。被告人黃某某、朱某某到案后如實(shí)供述自己的罪行，可以從輕處罰。被告人黃某某、朱某某積極退繳違法所得，可酌情從輕處罰。被告人黃某某、朱某某認(rèn)罪認(rèn)罰，可以從寬處理。綜合本案的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、社會(huì)危害性等，對(duì)被告人朱某某不宜適用緩刑，辯護(hù)人關(guān)于適用緩刑的辯護(hù)意見(jiàn)本院不予采納。依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百六十三條第一款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第六十四條及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人黃某某犯販賣(mài)、傳播淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑二年五個(gè)月，并處罰金人民幣十五萬(wàn)元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年7月14日起至2023年12月13日止；罰金于判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）
二、被告人朱某某犯販賣(mài)、傳播淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑一年九個(gè)月，并處罰金人民幣八萬(wàn)元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年7月14日起至2023年4月13日止；罰金于判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）
三、扣押的作案工具予以沒(méi)收；退繳的違法所得予以沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向上海市第一中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審 判 長(zhǎng) 周 巍
審 判 員 舒平鋒
人民陪審員 呂旭平
書(shū) 記 員 陸治乾
二〇二一年十一月八日