（2015）麗蓮刑初字第391號
——浙江省麗水市蓮都區人民法院(2015-6-12)
（2015）麗蓮刑初字第391號
公訴機關麗水市蓮都區人民檢察院。
被告人陳某甲，居民。因本案，于2015年1月30日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕，同年6月12日被取保候審。
辯護人方志順、王建明，福建名仕律師事務所律師。
被告人藍某甲，農民。因本案，于2014年12月19日被刑事拘留，2015年1月9日被逮捕。現羈押于麗水市看守所。
被告人陳某乙，農民。因本案，于2014年12月8日被刑事拘留，2015年1月9日被逮捕，同年2月16日被取保候審。
麗水市蓮都區人民檢察院以麗蓮檢刑訴（2015）345號起訴書指控被告人陳某甲、藍某甲、陳某乙犯非法經營罪一案，于2015年6月4日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，適用簡易程序，公開開庭審理了本案。麗水市蓮都區人民檢察院依法指派代理檢察員李芬出庭支持公訴，被告人陳某甲及其辯護人方志順、王建明，被告人藍某甲、陳某乙到庭參加訴訟。現已審理終結。
經審理查明：2014年6月至2015年1月30日，被告人陳某甲在未取得煙草專賣零售許可證等許可證明的情況下，利用微信（帳號為Cona_C、昵稱為“晨沐”；賬號為VIP8866018、昵稱為“沐風邊貿-招代理”）和QQ（賬號為181446055、昵稱為“沐風外貿.云牧招代理”）等聊天工具購進并銷售玉溪、阿里山、中華、熊貓等各種品牌香煙，通過支付寶收取貨款，銷售香煙數額共計人民幣14萬余元。另從被告人陳某甲處扣押紅雙喜、中華、芙蓉王、熊貓等品牌香煙共301包。
2014年8月至2014年12月18日，被告人藍某甲在未取得煙草專賣零售許可證等許可證明的情況下，利用微信（賬號為lhf-love-zy，昵稱為“A＊SYNETXNAK”）、陌陌（賬號為11×××63，昵稱為“濕兄”）等聊天工具購進并銷售紫牡丹、紅牡丹、中華、黃鶴樓等各種品牌香煙，通過支付寶、銀行卡、現金等方式收取貨款，銷售香煙數額共計人民幣53000余元。另從被告人藍某甲處扣押中華、紫牡丹、紅牡丹等品牌香煙共157包。
2014年8月至2014年12月8日，被告人陳某乙在未取得煙草專賣零售許可證等許可證明的情況下，利用QQ（帳號為43×××53，昵稱為“陳百萬”）、微信（賬號為always-zsy，昵稱為“陳百萬（招代理）”）和陌陌（賬號為15×××50，昵稱為“小蘋果”；帳號為16×××77，昵稱為“miamiamia”）等聊天工具向被告人陳某甲、藍某甲等人購進并銷售紫牡丹、和天下、黃鶴樓、中華等各種品牌香煙，通過支付寶、銀行卡、現金等方式收取貨款，銷售香煙數額共計人民幣53000余元。另從被告人陳某乙處扣押黃金葉、黑牡丹、紅牡丹、鉆石荷花等品牌香煙共385包。
另查明：被告人陳某乙、陳某甲分別于2015年6月8日、6月11日向本院退繳全額違法所得。
上述事實，各被告人在開庭審理過程中均無異議，且有公訴機關提供并經庭審質證的下列證據予以證實：1、戶籍證明，證明被告人陳某甲、藍某甲、陳某乙的身份情況；2、被告人陳某甲、藍某甲、陳某乙的供述與辯解，證明其在未取得煙草專賣許可證的情況下，非法經營煙草專賣品的事實；3、證人馬某、賴某、徐某、李某甲、馮某、洪某甲、吳某甲、闕清、梅某甲、周某甲、洪某乙、王某甲、樊某、肖某、王某乙、舒某、潘某、方某、周某乙、孟某、余某、沈某、楊某甲、黃某、梅某乙、周某丙、葉某甲、王某丙、楊某乙、李某乙、吳某乙、楊某丙、付某、葉某乙、焦某、曾某、陳某丙、葉某丙、藍某乙、鐘某、游某、何某等人的證言，證明各被告人非法經營煙草專賣品的事實；4、搜查筆錄及照片，證明辦案民警對各被告人住處進行搜查的相關情況；5、卷煙鑒別檢驗報告，證明浙江省煙草質量監督監測站檢驗相關香煙的情況；6、光盤兩張，證明從被告人藍某甲、陳某乙的手機中提取出相關數據的事實；7、支付寶交易記錄、銀行交易記錄，證明各被告人的交易情況的事實；8、《陳某甲代發貨銷售明細》，證明被告人陳某甲購買云牧莊園、馬幫來兩種茶煙共計13401元的事實；9、扣押決定書、扣押清單，證明各被告人的相關物品被扣押的事實；10、關于麗水市煙草專賣局送檢樣品的定性檢驗證明，證明浙江省煙草質量監督監測站對送檢的香煙進行煙堿成分定性檢驗的事實；11、麗水市煙草專賣局說明，證明該局對送檢的馬幫來香煙性質監督前后矛盾進行說明的事實；12、麗水市煙草專賣局證明，證明被告人未取得煙草專賣許可證的事實；13、浙江省涉案煙草專賣品價格證明，證明從各被告人處扣押的香煙價值；14、抓獲經過，證明各被告人的歸案情況。
本院認為：被告人陳某甲、藍某甲、陳某乙未經許可經營煙草專賣品，情節嚴重，其行為均已構成非法經營罪。公訴機關指控罪名成立，本院予以支持。被告人陳某甲、藍某甲、陳某乙歸案后如實供述自己的犯罪事實，當庭自愿認罪，依法從輕處罰。被告人陳某甲、陳某乙已退清違法所得，酌情從輕處罰。故對被告人陳某甲及其辯護人提出對被告人陳某甲從輕處罰并適用緩刑的辯護意見，及被告人藍海峰、陳某乙提出從輕處罰的辯解意見，本院予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條、第二十五條、第六十七條第三款、第四十五條、第四十七條、第七十二條、第七十三條第二、三款、第五十二條、第六十四條的規定，判決如下：
一、被告人陳某甲犯非法經營罪，判處有期徒刑二年三個月，緩刑四年，并處罰金人民幣50000元（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算）；
二、被告人藍某甲犯非法經營罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣30000元（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月19日起至2015年7月18日止）；
三、被告人陳某乙犯非法經營罪，單處罰金人民幣40000元；
四、被公安機關查扣的涉案物品及各被告人的違法所得，予以追繳。
上述款項限本判決生效后十日內繳納。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向浙江省麗水市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本兩份。
審 判 長 黃奇新
人民陪審員 武文麗
人民陪審員 葉慧玲
二〇一五年六月十二日
書 記 員 魏小云
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