（2012）浙麗刑終字第142號
——浙江省麗水市中級人民法院(2012-9-21)
浙江省麗水市中級人民法院
刑 事 裁 定 書
（2012）浙麗刑終字第142號
原公訴機關浙江省麗水市蓮都區人民檢察院。
上訴人（原審被告人）劉甲。因本案于2012年3月24日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕，同年8月1日被取保候審，同年8月16日被逮捕。現羈押在麗水市看守所。
辯護人祁某某。
原審被告人李某某。因本案于2012年3月24日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕，同年8月1日被取保候審。
麗水市蓮都區人民法院審理麗水市蓮都區人民檢察院指控原審被告人李某某、劉甲犯銷售假藥罪一案，于2012年8月16日作出（2012）麗蓮刑初字第437號刑事判決。原審被告人劉甲不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經閱卷、訊問上訴人，聽取辯護人意見，認為本案事實清楚，決定不開庭審理。現已審理終結。
原判認定：2011年以來，被告人李某某、劉甲為了謀取不法利益，多次通過銀行匯款方式，以每瓶價格為6元、7元的價格從河南人王某某（另案處理）等人處購買到“復方哮喘寶膠囊”、“王氏伸筋壯骨膠囊”、“百草喘舒膠囊”、“復方川羚定喘膠囊”、“風寒筋骨康膠囊”等五種假藥共計1170瓶，然后通過夫妻共同經營的麗水市農貿城“長春堂”保健品店，以每瓶9元、10元的價格銷售給麗水市蓮都區的章某某、龍泉市朱某某、金華市方某（均另案處理）等藥販子。
同時，被告人李某某、劉甲以每盒2元的價格多次從江西樟樹市蔣甲、蔣乙（均另案處理）處購買了江西產地的“昊杰康”牌黃芪生脈飲假藥共計4800盒，然后通過夫妻共同經營的麗水市農貿城“長春堂”保健品店，以每盒2.5元、2.8元的價格銷售給上門采購藥品的縉云縣、青田縣等地藥販子。
2012年3月23日被查獲時止，被告人李某某、劉甲已銷售“復方哮喘寶膠囊”、“王氏伸筋壯骨膠囊”、“百草喘舒膠囊”、“復方川羚定喘膠囊”、“風寒筋骨康膠囊”五種假藥共計801瓶，尚有369瓶未銷售；已銷售“昊杰康”牌黃芪生脈飲假藥4654盒，尚有146盒未銷售。
2012年3月23日，被告人李某某主動向公安機關投案，并如實供述以上事實。
原判認定上述事實的證據有：被告人李某某、劉甲的供述；證人劉乙、朱某某、章某某等人的證言；扣押物品清單；藥品鑒定書及情況說明；業務名片、商品進貨臺賬、銷售臺賬、營業執照及照片、刑事判決書等。另有戶籍證明，證明各被告人的身份情況。
原判根據上述事實及相關法律，判決如下：一、被告人劉甲犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣20000元；二、被告人李某某犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年二個月緩刑二年，并處罰金人民幣20000元；三、兩被告人的違法所得，予以追繳，上交國庫；被扣押的假藥，予以沒收。
上訴人劉甲的上訴理由和辯護人的辯護意見均為：上訴人劉甲在犯罪中作用較小，系從犯，原判量刑過重，請求從輕處罰并適用緩刑。
經審理，二審查明的事實與原判認定一致。原判中列明的經庭審舉證、質證認定本案事實的證據，內容客觀、形式合法，且與本案具有關聯性，二審仍作為定案依據予以確認。二審期間，上訴人劉甲及其辯護人均未提供新的證據。
關于上訴理由和辯護意見，經查，“長春堂”保健品店系上訴人劉甲與原審被告人李某某共同經營，在共同犯罪中，其二人相互配合，行為均積極主動，原判未區分主、從犯正確。上訴人劉甲及其辯護人對此提出的異議不能成立。
本院認為，上訴人劉甲、原審被告人李某某為了謀取非法利益，銷售假藥，其行為均已構成銷售假藥罪。原審被告人李某某犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，可以從輕或者減輕處罰。上訴人劉甲歸案后如實供述自己的犯罪事實，當庭自愿認罪，可以從輕處罰。上訴人劉甲、原審被告人李某某歸案后已經退交贓款，酌情從輕處罰。原判認定事實清楚，證據確實、充分，定罪及適用法律正確，審判程序合法，根據上訴人劉甲、原審被告人李某某的犯罪事實及相關情節所作出的量刑適當。上訴人劉甲及其辯護人提出原判量刑過重，請求適用緩刑的理由不足，不予采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第（一）項、《中華人民共和國刑法》第一百四十一條、第二十五條、第四十七條、第六十四條、第六十七條第一、三款、第七十二條、第七十三條第二、三款的之規定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 李秀勤
代理審判員 傅 皖
代理審判員 陳 楊
二○一二年九月二十一日
本件與原本核對無異
代 書記員 鄭 俏
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